Strukturelle Änderungen von Handelsunternehmen V

ARTIKEL 43 – FUSIONSBILANZ

1. Bilanzstichtag: Ist die Jahresbilanz gültig oder ist eine neue erforderlich?

Die letzte genehmigte Bilanz (in der Regel die Jahresbilanz) dient als Fusionsbilanz, sofern sie innerhalb der letzten sechs Monate vor dem Datum des Fusionsplans erstellt wurde.

Sind mehr als sechs Monate vergangen, ist die Jahresbilanz ungültig:

- Es muss eine neue Bilanz erstellt werden, die nach dem ersten Tag des dritten Monats vor dem Fusionsplan abgeschlossen ist; dies gilt als der 1. des dritten Monats vor dem Fusionsplan.

- Sie muss denselben Rechnungslegungsgrundsätzen und -methoden wie die letzte Jahresbilanz entsprechen.

2. Anpassungen des beizulegenden Zeitwerts (auch bei Verwendung der genehmigten Bilanz)

Unabhängig davon, ob die Jahresbilanz verwendet oder eine neue erstellt wird, können Bewertungen angepasst werden, wenn sich der beizulegende Zeitwert der Vermögenswerte und Schulden wesentlich geändert hat.

Diese Änderungen müssen wesentlich sein und dürfen nicht bereits in der Buchhaltung erfasst sein.

Dies ermöglicht die Anpassung der Bilanz an die aktuelle wirtschaftliche Lage, auch wenn diese noch nicht in der Buchhaltung erfasst ist.

3. Börsennotierte Unternehmen: Verwendung des Halbjahresfinanzberichts

- Ist eines der an der Fusion beteiligten Unternehmen an einem regulierten EU-Markt notiert, kann es seinen Halbjahresfinanzbericht anstelle der Fusionsbilanz verwenden.

- Anforderungen:

- Der Bericht muss innerhalb der sechs Monate vor der Fusionsplanung fertiggestellt und veröffentlicht worden sein.

- Er bedarf keiner Prüfung.

- Er wird den Aktionären auf die gleiche Weise wie die Fusionsbilanz zugänglich gemacht.

Siehe Artikel 99 und 100 des spanischen Wertpapiergesetzes (LMV).

ARTIKEL 44 – PRÜFUNG UND GENEHMIGUNG DER FUSIONSBILANZ

Artikel 44 enthält eine wichtige technische Regelung zur Gültigkeit der Fusionsbilanz: Sie muss von einem Abschlussprüfer geprüft und von der Hauptversammlung genehmigt werden. Die Prüfung erfolgt wie folgt:

1. Obligatorische Prüfung durch einen Abschlussprüfer

– Die Fusionsbilanz und alle nachfolgenden Änderungen ihrer Bewertungen müssen von einem Abschlussprüfer geprüft werden, jedoch nur, wenn das Unternehmen gesetzlich zur Abschlussprüfung verpflichtet ist.

– Mit anderen Worten: Eine Prüfung ist nicht erforderlich, wenn das Unternehmen nach Rechnungslegungs- und Gesellschaftsrecht keiner Abschlussprüfung unterliegt.

– Diese Prüfung gewährleistet, dass die in der Fusionsbilanz ausgewiesenen Bewertungen verlässlich und angemessen sind.

2. Genehmigung der Bilanz durch die Hauptversammlung

– Zusätzlich zur technischen Prüfung muss die Bilanz von der Hauptversammlung, die über die Fusion beschließt, ausdrücklich genehmigt werden.

Zu diesem Zweck muss dies als gesonderter Tagesordnungspunkt in der Einladung zur Hauptversammlung aufgeführt werden.

3. Ausnahme von der Genehmigungspflicht der Fusionsbilanz

Die Fusionsbilanz muss weder der Hauptversammlung zur Genehmigung vorgelegt noch in die Tagesordnung aufgenommen werden, wenn der Fusionsvertrag gemäß den Bestimmungen des Königlichen Gesetzesdekrets 5/2023 keine solche Genehmigung vorsieht.

Dies gilt für folgende Fälle:

• Die Übernahme von hundertprozentigen Tochtergesellschaften (Art. 53).

• Der Verzicht auf eine Hauptversammlung der übernehmenden Gesellschaft, wenn kein Aktionär mit mindestens 1 % des Kapitals innerhalb der gesetzlichen Frist deren Einberufung beantragt (Art. 55).

Art. 54 hebt die Notwendigkeit einer Hauptversammlung nicht auf, sondern ermöglicht den Verzicht auf Berichte von Geschäftsführern und Sachverständigen, wenn ein Kaufangebot an Minderheitsaktionäre gerichtet wird.

Artikel 56 sieht nicht die Abschaffung der Hauptversammlung vor, sondern erweitert die Bestimmungen des Artikels 53 (Eingliederung einer hundertprozentigen Tochtergesellschaft) auf vergleichbare Sachverhalte (direkte oder indirekte vollständige Kontrolle) und verlangt in bestimmten Fällen ein Sachverständigengutachten sowie eine Entschädigung für den Eigenkapitalverlust.

ARTIKEL 45 – ANFECHTUNG DER FUSIONSBILANZ

Die Fusionsbilanz kann gerichtlich angefochten werden, wenn sie Fehler, Auslassungen oder unangemessene Bewertungen enthält.

Die bloße Anfechtung führt jedoch nicht automatisch zum Stopp der Fusion.

Die Fusion kann also auch dann durchgeführt werden, wenn die Bilanz gerichtlich angefochten wird.

Abschnitt 4 – Der Fusionsvertrag

ARTIKEL 46. INFORMATIONEN ZUR FUSION

1. Pflicht zur vorherigen Veröffentlichung

Vor der Einberufung der Hauptversammlungen zur Genehmigung der Fusion (oder vor der individuellen Benachrichtigung der Aktionäre) müssen die Geschäftsführer den betroffenen Aktionären eine Reihe wichtiger Dokumente zur Verfügung stellen. Es gibt zwei Möglichkeiten:

Artikel 46 des Königlichen Gesetzesdekrets 5/2023 schreibt vor, dass vor Veröffentlichung der Mitteilung (ob über die Website oder durch individuelle Benachrichtigung) alle wesentlichen Fusionsdokumente (Plan, Bilanzen, Satzung usw.) den Aktionären und Dritten zugänglich gemacht werden müssen. Art. 173 des spanischen Aktiengesetzes (LSC)

- Bevorzugt: Veröffentlichung auf der Website des Unternehmens (mit Download- und Druckoptionen).

- Alternative (falls keine Website vorhanden): Bereitstellung am Sitz des Unternehmens.

Erforderliche Dokumente:

1. Jahresabschlüsse und Lageberichte der letzten drei Geschäftsjahre, gegebenenfalls zusammen mit den Prüfungsberichten.

2. Die Bilanz. Der Fusionsbericht, sofern er vom letzten genehmigten Jahresabschluss abweicht, zusammen mit dem entsprechenden Prüfungsbericht (falls zutreffend); oder, bei börsennotierten Unternehmen, der Halbjahresfinanzbericht, falls dieser den Jahresabschluss ersetzt.

3. Die aktuelle Satzung (in notarieller Form) und gegebenenfalls alle relevanten Vereinbarungen, die in notarieller Form festgehalten werden sollen.

4. Der Entwurf der Satzung des neuen Unternehmens oder die aktuelle Satzung des übernehmenden Unternehmens und alle geplanten Änderungen.

5. Die Identität der derzeitigen Geschäftsführer, deren Ernennungsdatum und, falls aufgrund der Fusion Änderungen vorgesehen sind, die Angaben zu den neuen Geschäftsführern.

2. Alternativer Zugang, falls keine Website vorhanden ist

Falls das Unternehmen keine Website hat:

– Aktionäre, Anleihegläubiger, Inhaber von Sonderrechten und Arbeitnehmervertreter können Folgendes beantragen:

– Persönliche Einsichtnahme in der Geschäftsadresse des Unternehmens,

– Oder kostenlose elektronische Zustellung einer vollständigen Kopie der Dokumente.

3. Meldepflicht bei wesentlichen Änderungen

Wenn zwischen dem Datum des Fusionsplans und der Hauptversammlung wesentliche Änderungen im Vermögen oder in den Verbindlichkeiten eines der Unternehmen eintreten:

Siehe Artikel 39.3

– Diese Änderungen sind den Hauptversammlungen aller beteiligten Unternehmen zu melden.

– Die Geschäftsführer des betroffenen Unternehmens sind verpflichtet, die Geschäftsführer der anderen Unternehmen zu benachrichtigen.

Ausnahme: Auf diese Meldepflicht kann nur verzichtet werden, wenn alle stimmberechtigten Aktionäre jedes Unternehmens und gegebenenfalls diejenigen mit gesetzlichem Vetorecht oder Recht auf einstimmige Beschlussfassung ausdrücklich auf diese Pflicht verzichten.

ARTIKEL 47 – FUSIONSVERTRAG

I. – Beschluss der Hauptversammlung (Abschnitt 1)

Grundregel: Die Fusion bedarf der Zustimmung der Hauptversammlung jedes beteiligten Unternehmens.

Der Beschluss muss sich strikt an den gemeinsamen Fusionsplan halten.

Ändert ein Unternehmen diesen Plan einseitig, gilt dies als Ablehnung der Fusion.

II. Einladung zur Hauptversammlung (Abschnitt 2)

Die Einladung zur Hauptversammlung muss mindestens einen Monat vor dem Hauptversammlungstermin veröffentlicht oder versandt werden.

Sie muss mindestens Folgendes enthalten:

- Die im Fusionsplan vorgeschriebenen Pflichtangaben.

- Das Datum der Veröffentlichung der Dokumente (Plan, Bericht, Jahresabschluss usw.) auf der Website des Unternehmens.

• Falls keine Website vorhanden ist:

• Aktionäre, Anleihegläubiger, Inhaber von Sonderrechten und Arbeitnehmervertreter haben das Recht, diese Dokumente am Sitz des Unternehmens einzusehen.

• Sie können außerdem die kostenlose elektronische Zusendung der Dokumente beantragen.

III. Fusion durch Gründung einer neuen Gesellschaft (Abschnitt 3)

• Führt die Fusion zur Gründung einer neuen Gesellschaft, muss der Fusionsvertrag alle rechtlichen Voraussetzungen für die Gründung dieser neuen Gesellschaft enthalten (z. B. Satzung, Stammkapital, Einlagen usw.).

Artikel 47 (Neu gefasst)

Der Fusionsvertrag: Verfahren und Voraussetzungen

1. Einberufung der Hauptversammlung

Vor der rechtskräftigen Annahme des Fusionsvertrags muss die Hauptversammlung jeder beteiligten Gesellschaft einberufen werden. Diese Einberufung muss folgende Anforderungen erfüllen:

- Mindestfrist: mindestens einen Monat vor dem geplanten Termin der Hauptversammlung.

- Inhalt: Die Einberufung muss die gesetzlich vorgeschriebenen Mindestinformationen zum Fusionsplan enthalten.

- Vorabdokumentation: Das Datum der Veröffentlichung der in Artikel 46 genannten Dokumente auf der Website muss ausdrücklich angegeben werden. Existiert keine Website, muss das Recht der Aktionäre und anderer berechtigter Dritter, diese Dokumente kostenlos einzusehen, zu erhalten oder herunterzuladen, ausdrücklich angegeben werden.

2. Annahme des Fusionsvertrags

Sobald die oben genannten Voraussetzungen erfüllt sind, muss die Fusion von der Hauptversammlung jeder beteiligten Gesellschaft unter strikter Einhaltung des Inhalts des gemeinsamen Fusionsplans genehmigt werden.

Jede einseitige Änderung des Plans ist gleichbedeutend mit dessen Ablehnung.

Im Falle einer Verschmelzung durch Gründung einer neuen Gesellschaft muss der Vertrag die für die Satzung erforderlichen Angaben entsprechend der gewählten Gesellschaftsform enthalten.

Kommentar zum ursprünglichen Wortlaut von Artikel 47

1. Umkehrung der logisch-prozeduralen Reihenfolge

Artikel 47 stellt den Beschluss der Gesellschafterversammlung vor die Einberufung der Versammlung, was aus pädagogischer und praktischer Sicht kontraintuitiv ist.

Die natürliche Abfolge des Verfahrens ist umgekehrt: Zuerst wird die Versammlung einberufen, dann findet sie statt und erst dann wird der Beschluss gefasst.

Diese normative Reihenfolge entspricht einem formalen Rechtskriterium – zuerst wird die Pflicht (Genehmigung der Verschmelzung) begründet, dann das Verfahren (Einberufung der Versammlung) –, sie erschwert jedoch das Verständnis des Ablaufs, insbesondere für Juristen, die mit dieser Art von Transaktion nicht vertraut sind.

2. Vorschlag zur Gesetzesverbesserung

Eine technische Gesetzesverbesserung könnte darin bestehen, Artikel 47 in zwei Abschnitte zu unterteilen:

Einen Abschnitt ausschließlich zur Einberufung der Hauptversammlung (bisheriger Abschnitt 2),

einen weiteren Abschnitt zur Annahme des Fusionsvertrags (bisheriger Abschnitt 1).

Kurz gesagt: Die Vorbereitungs- und Abwicklungsphase sind in einer festgelegten Reihenfolge abzulaufen.

ARTIKEL 48. BESONDERE ANFORDERUNGEN AN DEN FUSIONSVERTRAG

1. Zweck der Regelung

Diese Bestimmung führt zusätzliche Bedingungen für die Gültigkeit des Fusionsvertrags ein und schützt Aktionäre und Dritte, die durch die Transaktion Risiken übernehmen oder deren Rechte wesentlich verändert werden.

2. Erstes Szenario: Zustimmung von Aktionären, die unbeschränkt haftende Gesellschafter werden

Inhalt: Wird ein Aktionär, der zuvor nur beschränkt für die Schulden des Unternehmens haftete (z. B. ein Aktionär einer GmbH oder einer Aktiengesellschaft), infolge der Fusion zum Aktionär eines Unternehmens mit unbeschränkter Haftung (z. B. einer offenen Handelsgesellschaft oder eines persönlich haftenden Gesellschafters einer Kommanditgesellschaft), ist seine individuelle Zustimmung erforderlich.

Zweck: Ein Aktionär soll nicht gezwungen werden, ein wesentlich höheres finanzielles Risiko zu übernehmen, als er ursprünglich akzeptiert hat.

Geltungsbereich: Dies gilt auch für Gesellschafter, die, ohne Änderung ihrer Haftungsart, zusätzliche persönliche Verpflichtungen im neuen Unternehmen übernehmen.

3. Zweites Szenario: Zustimmung der Inhaber von Sonderrechten

Inhalt: Die individuelle Zustimmung ist auch von denjenigen erforderlich, die neben Anteilen oder Aktien besondere Rechte besitzen (z. B. Vetorechte, Vorzugsrechte usw.), sofern sie im entstehenden Unternehmen keine gleichwertigen Rechte behalten.

Ausnahme: Dies ist nicht erforderlich, wenn die Änderung dieser Rechte von der Inhaberversammlung genehmigt wurde, sofern eine solche Versammlung existiert und dazu befugt ist.

Zweck: Sicherstellen, dass die Fusion die individuellen Rechte nicht ohne Zustimmung des Inhabers oder seiner Vertretung beeinträchtigt.

4. Korrigierter Auslegungsschlüssel

Artikel 48 regelt nicht die für die Genehmigung einer Verschmelzung erforderlichen Mehrheiten, da diese von den jeweiligen Vorschriften für die einzelnen Unternehmensformen abhängen:

• Bei Kapitalgesellschaften (SA und SL) gelten die Bestimmungen des spanischen Gesellschaftsgesetzes (LSC) über Strukturänderungen. Diese sehen in der Regel qualifizierte Mehrheiten und bei SAs spezifische Quoren für die Gründung und Abstimmung vor (Artikel 194, 198, 199, 201, 285 und 511 bis LSC).

• Bei Personengesellschaften (offene oder Kommanditgesellschaften) gelten die vertraglichen und gesetzlichen Bestimmungen zur Zustimmung aller Gesellschafter, sofern nichts anderes vereinbart ist.

Artikel 48 ergänzt die gesetzlich oder satzungsmäßig vorgeschriebenen Fälle um Sonderfälle der individuellen oder einstimmigen Zustimmung, um folgende Personengruppen zu schützen:

1. Gesellschafter, die unbeschränkt haften oder persönliche Verpflichtungen übernehmen würden.

2. Inhaber von Sonderrechten, die keine gleichwertigen Rechte in der entstehenden Gesellschaft besitzen.

5. Praktische notarielle und registerrechtliche Auswirkungen

Der Notar, der den Fusionsvertrag beglaubigt, muss ausdrücklich bestätigen, dass diese Zustimmungen eingeholt und dokumentiert wurden.

Ihr Fehlen stellt einen nicht behebbaren Mangel dar, der die Eintragung der Fusion im Handelsregister verhindern würde.

ARTIKEL 49 – SCHUTZ DER AKTIONÄRE BEIM UMTAUSCHVERHÄLTNIS

1. Zweck des Artikels

Dieser Artikel regelt einen spezifischen Mechanismus zum Schutz der Aktionäre vor einem potenziell ungünstigen Umtauschverhältnis bei der Fusion.

Es handelt sich um einen nachvertraglichen Rechtsbehelf wirtschaftlicher Natur, der die Unternehmenstransaktion nicht verhindert.

2. Inhalt und Anwendungsbereich der einzelnen Abschnitte

Abschnitt 1 – Anspruch auf Entschädigung

Der Aktionär ist der Ansicht, dass das Umtauschverhältnis (die im Austausch für die abgegebenen Aktien erhaltenen Anteile oder Kapitalanteile) nicht angemessen ist.

Beispiel: Ihm werden weniger Aktien zugeteilt, als er aufgrund seiner vorherigen Beteiligung für angemessen hält.

Rechtsstellung:

- Aktionäre, die gegen den Fusionsvertrag gestimmt haben.

- Aktionäre ohne Stimmrecht. Dies verhindert, dass diejenigen, die dem Vertrag zugestimmt haben, ihn später auf diesem Wege anfechten können (im Einklang mit dem Grundsatz von Treu und Glauben). Art. 98 ff. des spanischen Aktiengesetzes (LSC).

Zuständiges Gericht:

- Handelsgericht am Sitz der Gesellschaft (ausschließlicher Gerichtsstand).

- Oder ein in der Satzung vorgesehenes Schiedsgericht.

Frist:

Zwei Monate ab Veröffentlichung des Beschlusses der Hauptversammlung.

Dies ist eine Verjährungsfrist, die nicht durch außergerichtliche Ansprüche unterbrochen werden kann.

Wirkung des Urteils:

Die gerichtliche oder schiedsgerichtliche Entscheidung ist für die übernehmende Gesellschaft bindend; sie muss die vereinbarte Entschädigung zahlen.

Abschnitt 2 – Form der Entschädigung

Grundregel: Entschädigung in bar.

Alternativ: Die Gesellschaft kann anstelle von Bargeld eigene Aktien oder Anteile ausgeben.

• Diese Option muss den Artikeln 134 ff. des spanischen Aktiengesetzes (LSC) entsprechen.

o Die Rechtslage für eigene Aktien (eigene Anteile an einer Aktiengesellschaft).

o Die Rechtslage für eigene Anteile an einer Gesellschaft mit beschränkter Haftung (GmbH).

Abschnitt 3 – Nichtstabilisierung der Fusion

Der Einspruch setzt das Verfahren nicht aus und verhindert nicht die Eintragung.

Dies gewährleistet Rechtssicherheit und die Kontinuität der Transaktion.

Es verhindert, dass ein ablehnender Aktionär die Fusion mit finanziellen Mitteln blockiert.

ARTIKEL 50 – ÖFFENTLICHE VERFILMUNGSURKUNDE

Notwendigkeit der Bestimmung

Der Artikel

Artikel 50 legt den letzten, wesentlichen Schritt im Fusionsprozess fest: die notarielle Beurkundung. Diese ist eine Grundvoraussetzung für die Rechtswirksamkeit der Transaktion und deren Eintragung im Handelsregister. Ohne Beurkundung ist die Fusion rechtlich nichtig.

Wesentliche Inhalte

1. Obligatorische notarielle Beurkundung: Die Fusionsvereinbarungen müssen in einer von den beteiligten Unternehmen unterzeichneten Urkunde beurkundet werden.

2. Beizufügende Dokumente: Fusionsbilanz (oder Halbjahresfinanzbericht, falls das Unternehmen börsennotiert ist).

3. Unterscheidung nach Art:

- Neugründung: Die Urkunde muss alle für die Gründung der neuen Gesellschaft erforderlichen Informationen entsprechend ihrer Rechtsform enthalten.

- Unternehmenserwerb: Die Urkunde muss die von der erwerbenden Gesellschaft genehmigten Änderungen der Satzung sowie die konkrete Zuteilung von Anteilen/Beteiligungen/Quoten an die neuen Gesellschafter widerspiegeln.

Die Erfordernis einer öffentlichen Urkunde gewährleistet die Rechtssicherheit des Geschäfts, ermöglicht dessen Eintragung und dient als Legitimationsgrundlage für die Zuteilung der neuen Anteile oder Kapitalbeteiligungen.

ARTIKEL 51. EINTRAGUNG DER VERBINDUNG

1. Zeitpunkt des Wirksamwerdens der Verschmelzung

Die Verschmelzung tritt erst mit ihrer Eintragung im Handelsregister rechtswirksam in Kraft:

a) Verschmelzung durch Gründung einer neuen Gesellschaft → Wirksamwerden mit Eintragung der neuen Gesellschaft.

b) Verschmelzung durch Verschmelzung → Wirksamwerden mit Eintragung des Verschmelzungsvertrags im Handelsregister der übernehmenden Gesellschaft.

2. Voraussetzung – Erfüllung der rechtlichen Anforderungen

Vor der Eintragung muss der Registerführer prüfen, ob alle Voraussetzungen des Verschmelzungsverfahrens gemäß den allgemeinen Bestimmungen des Titels I und der spezifischen Verschmelzungsregelung ab Artikel 1 erfüllt sind. 33 sowie die nachstehend aufgeführten wichtigsten Schritte:

a) Veröffentlichung:

– Veröffentlichung des Fusionsplans auf der Website oder Bereitstellung für Aktionäre, Anleihegläubiger und Arbeitnehmervertreter (Art. 46 Abs. 1).

– Veröffentlichung der Einladung zur Hauptversammlung oder individuelle Benachrichtigung der Aktionäre (Art. 47 Abs. 2).

b) Widerspruchsrecht der Gläubiger (Art. 7 und 13 Abs. 1 des Königlichen Gesetzesdekrets 5/2023):

Gläubiger, deren Forderungen vor der Veröffentlichung des Fusionsplans im Handelsregister (BORME) entstanden sind, können gegen die Transaktion Widerspruch einlegen, wenn sie der Ansicht sind, dass ihre Zahlung dadurch gefährdet ist.

Frist:

1 Monat für interne Änderungen.

3 Monate für grenzüberschreitende innereuropäische Strukturänderungen.

Beginn der Frist: Die Frist für Gläubiger, Einwände zu erheben, beginnt mit der Veröffentlichung im Handelsregisterblatt (BORME) über die Veröffentlichung des Fusionsentwurfs auf der Website des Unternehmens oder, falls keine Website vorhanden ist, über dessen Einreichung beim Handelsregister (Art. 7).

Folgen: Einwände führen nicht zum Stillstand des Betriebs oder zur Verhinderung der Eintragung; sie können lediglich die Anforderung angemessener Sicherheiten durch das Unternehmen zur Folge haben (Art. 13).

c) Genehmigung der Vereinbarungen:

– Fusionsvertrag, der von der Hauptversammlung jedes Unternehmens gemäß Art. 47 Abs. 1 und gegebenenfalls zusätzlichen Zustimmungen gemäß Art. 48 angenommen wird.

d) Formalisierung in einer öffentlichen Urkunde:

– Ausfertigung des Fusionsvertrags in einer öffentlichen Urkunde einschließlich der Bilanz oder des Finanzberichts (Art. 50 Abs. 1 und 2).

3. Löschung der Einträge

Nach Eintragung der Verschmelzung löscht das Handelsregister die Einträge der aufgelösten Gesellschaften (Art. 51 Abs. 2).

Bis dahin gelten die getroffenen Vereinbarungen und die notarielle Urkunde nur zwischen den beteiligten Gesellschaften, nicht jedoch gegenüber Dritten.

Nach Abschluss der Eintragung löscht das Handelsregister automatisch die Einträge der Gesellschaften, die infolge der Verschmelzung erlöschen.

Diese Löschung ist eine Folge der Gesamtrechtsnachfolge und dokumentiert, dass die aufgelöste Gesellschaft ihr gesamtes Vermögen auf die übernehmende Gesellschaft übertragen hat.

ABSCHNITT 6 – AUSWIRKUNGEN DER VERSCHWELLUNG AUF DIE HAFTUNG DER AKTIONÄRE

Dieser Abschnitt regelt die Folgen der persönlichen Haftung der Aktionäre, wenn Gesellschaften, in denen diese Aktionäre unmittelbar für die Schulden der Gesellschaft hafteten, infolge der Verschmelzung erlöschen.

ARTIKEL 52 – HAFTUNG FÜR UNTERNEHMENSVERSCHULDUNGEN VOR DER VERSCHLIESSUNG

1. Grundsatz

Wenn infolge einer Verschmelzung eine Gesellschaft, deren Gesellschafter persönlich für ihre Schulden hafteten (z. B. eine offene Handelsgesellschaft oder eine Kommanditgesellschaft), aufhört zu existieren, bleiben diese Gesellschafter zur Zahlung der Schulden verpflichtet, die die aufgelöste Gesellschaft vor der Verschmelzung eingegangen ist, es sei denn, der Gläubiger hat ausdrücklich auf die Haftungsbefreiung verzichtet.

2. Umfang der Haftung

Die Haftung gilt nur für Schulden, die vor der Verschmelzung entstanden sind.

Sie bleibt unter den gleichen Bedingungen wie vor der Verschmelzung bestehen: Hatte ein Gesellschafter unbeschränkte Haftung, bleibt diese bestehen; hatte er nur teilweise Haftung, bleibt diese bestehen.

Die Haftung erstreckt sich nicht auf Schulden, die nach der Verschmelzung entstanden sind. Denn in diesem Fall ist der Schuldner das entstehende oder übernehmende Unternehmen.

3. Ausnahme: Zustimmung des Gläubigers

Stimmt der betroffene Gläubiger der Verschmelzung und damit der Freistellung des Gesellschafters ausdrücklich zu, wird der Gesellschafter von der Schuld befreit. Die Zustimmung muss ausdrücklich, nicht stillschweigend erfolgen.

4. Verjährung

Diese Haftung verjährt fünf Jahre nach Veröffentlichung der Verschmelzung im BORME (Handelsregister).

• Es handelt sich um eine Verjährungsfrist: Nach deren Ablauf kann der Gesellschafter nicht mehr für diese Schulden belangt werden.

• Die Berechnung der Verjährungsfrist beginnt mit dem Tag der Veröffentlichung der Verschmelzung im BORME, nicht mit dem Tag der Eintragung.

ABSCHNITT 7 – BESONDERE VERSCHLÜSSE

Dieser Abschnitt behandelt Fälle, in denen die Verschmelzung vereinfacht werden kann, weil die Kontrollstruktur den Schutz der Interessen von Minderheitsgesellschaftern überflüssig macht.

ARTIKEL 53 – ÜBERNAHME EINER GESAMTEN UNTERNEHMEN

1. Sachverhalt

Dies liegt vor, wenn das übernehmende Unternehmen alle Anteile oder Kapitalanteile des übernommenen Unternehmens besitzt, entweder direkt (100 % Eigentum) oder indirekt (über Tochtergesellschaften).

2. Praktische Folgen

a) Im Falle des direkten Eigentums (100 % des Kapitals im Besitz des übernehmenden Unternehmens):

Die Transaktion kann ohne Einhaltung einiger Standardanforderungen durchgeführt werden, da keine externen Aktionäre zu schützen sind:

Im Fusionsplan müssen weder das Umtauschverhältnis, die Art der Aktienübertragung, die Dividendenzahlungstermine noch die Bewertung von Vermögenswerten und Verbindlichkeiten aufgeführt werden.

Gutachten von Geschäftsführern und Sachverständigen entfallen.

Eine Kapitalerhöhung des übernehmenden Unternehmens ist nicht erforderlich (da es bereits die Anteile des übernommenen Unternehmens besitzt).

Die Hauptversammlung des übernommenen Unternehmens muss der Fusion nicht zustimmen (da alle Aktionäre mit denen des übernehmenden Unternehmens identisch sind).

b) Indirekte Beteiligung (100 % über Tochtergesellschaften):

Es gelten dieselben Vereinfachungen, jedoch mit zwei zusätzlichen Anforderungen:

1. Ein Sachverständigengutachten ist obligatorisch.

2. Eine Kapitalerhöhung im übernehmenden Unternehmen kann erforderlich sein, um die Transaktion angemessen abzubilden.

3. Schutz Dritter

Verringert die Fusion den Nettowert anderer Unternehmen, die indirekt Anteile am übernommenen Unternehmen halten (z. B. eine Tochtergesellschaft, die ebenfalls Anteile am übernommenen Unternehmen besaß), muss das übernehmende Unternehmen diese Unternehmen für den beizulegenden Zeitwert ihrer Beteiligung entschädigen.

Dies verhindert, dass die Transaktion Konzernunternehmen schädigt, die nicht direkt an der Fusion beteiligt sind.

ARTIKEL 54 – ÜBERNAHME EINES UNTERNEHMENS MIT 90%IGER BETEILIGUNG

1. Sachverhalt

Das übernehmende Unternehmen hält direkt eine Beteiligung von mindestens 90 %, jedoch weniger als 100 % am Kapital des oder der zu übernehmenden Unternehmen, sofern es sich um Kapitalgesellschaften (Aktiengesellschaften oder Gesellschaften mit beschränkter Haftung) handelt.

2. Vereinfachtes Verfahren

In diesem Fall sind keine Gutachten von Geschäftsführern oder Sachverständigen zum Fusionsplan erforderlich, sofern den Minderheitsaktionären des übernommenen Unternehmens Folgendes angeboten wird:

Die Möglichkeit, dass ihre Anteile vom übernehmenden Unternehmen erworben werden.

Diese Anteile werden zum beizulegenden Zeitwert bewertet.

Der „beizulegende Zeitwert“ ist kein fester oder einmaliger Wert, sondern der faire Marktpreis der Anteile, ermittelt nach allgemein anerkannten finanz- und buchhalterischen Kriterien. Das Angebot kann überprüft werden, wenn die Minderheitsaktionäre es für unzureichend halten.

Die Frist für die Annahme des Angebots beträgt zwei Monate ab dem Datum der Eintragung der Fusion im Handelsregister.

3. Inhalt des Fusionsplans

Der Plan muss den Ankaufswert der angebotenen Aktien oder Beteiligungen festlegen.

• Minderheitsaktionäre, die ihre Aktien veräußern möchten, den festgelegten Wert jedoch nicht akzeptieren, können eine zusätzliche Barauszahlung geltend machen.

• Die Geltendmachung des Anspruchs erfolgt gemäß den allgemeinen Bestimmungen des Königlichen Gesetzesdekrets 5/2023 zum Aktionärsschutz.

• Die Frist für die Erklärung der Übertragungsabsicht beträgt 20 Tage ab der Hauptversammlung, die der Fusion zugestimmt hat.

4. Behandlung nicht erworbener Aktien oder Beteiligungen

Sollten die Anteile von Minderheitsaktionären nicht erworben werden:

• müssen sie gegen Aktien oder Beteiligungen der übernehmenden Gesellschaft getauscht werden.

• Reichen die eigenen Aktien nicht aus, kann der Vorstand gemäß Fusionsplan das Aktienkapital der übernehmenden Gesellschaft in dem Umfang erhöhen, der für den vollständigen Tausch unbedingt erforderlich ist.

Eine Hauptversammlung ist nur dann erforderlich, wenn sie von den Minderheitsaktionären beantragt wird.

Zusammengefasst:

1. Das übernehmende Unternehmen bietet den Minderheitsaktionären den Kauf ihrer Anteile an (Barzahlung).

2. Verkaufen die Aktionäre ihre Anteile, erwirbt das übernehmende Unternehmen 100 % der Anteile, und die Minderheitsaktionäre erlöschen.

3. Verkaufen sie ihre Anteile nicht, müssen diese durch Ausgabe eigener Aktien oder eine Kapitalerhöhung in Aktien des übernehmenden Unternehmens umgewandelt werden.

Findet keine Hauptversammlung des übernehmenden Unternehmens statt (weil die Minderheitsaktionäre keine beantragt haben), beruft der Vorstand eine solche ein Die Geschäftsführung kann das Kapital für den Tausch selbst erhöhen.

Findet eine Hauptversammlung der übernehmenden Gesellschaft statt (auf Antrag der Minderheitsaktionäre) → muss die Kapitalerhöhung von dieser Hauptversammlung und nicht von der Geschäftsführung genehmigt werden.

Artikel 53 → Schützt niemanden (es gibt keine Minderheitsaktionäre in der übernommenen Gesellschaft).

Artikel 54 → Schützt Minderheitsaktionäre in der übernommenen Gesellschaft.

Artikel 55 → Schützt Minderheitsaktionäre in der übernehmenden Gesellschaft.

Kommentar:

Die zweimonatige Frist beginnt nach der Eintragung im Handelsregister, da die Verschmelzung ab diesem Zeitpunkt wirksam und rechtskräftig ist und der Minderheitsaktionär mit Gewissheit entscheiden kann, ob er im Unternehmen bleiben oder mit einer angemessenen Entschädigung ausscheiden möchte.

Zusammenfassung der Fristen in Artikel 54.1 und 54.2

Zusammenfassung:

1. Phase 1: Hauptversammlung der übernommenen Gesellschaft (Tag X).

Der Minderheitsaktionär hat ab diesem Datum 20 Tage Zeit, um zu erklären: „Ich möchte meine Anteile verkaufen.“

Und wenn Sie mit dem Preis nicht einverstanden sind, können Sie eine zusätzliche Entschädigung fordern.

2. Phase 2: Eintragung der Verschmelzung im Handelsregister (Tag Y).

Ab diesem Zeitpunkt hat das übernehmende Unternehmen zwei Monate Zeit, die Anteile des Minderheitsaktionärs zu erwerben.

Beispiel mit Daten:

• 1. Oktober 2025: Die Hauptversammlung des übernommenen Unternehmens stimmt der Verschmelzung zu.

• Bis zum 21. Oktober 2025: Der Minderheitsaktionär muss angeben, ob er seine Anteile verkaufen möchte.

• 15. November 2025: Die Verschmelzung wird im Handelsregister eingetragen.

• Bis zum 15. Januar 2026: Das übernehmende Unternehmen hat bis zum 15. Januar Zeit, den Erwerb der Anteile zum beizulegenden Zeitwert abzuschließen.

Daher:

• 20 Tage → Frist für den Minderheitsaktionär, nach der Hauptversammlung sein Verkaufsrecht auszuüben.

• 2 Monate → Frist für das übernehmende Unternehmen zur Durchführung des Kaufs nach Eintragung der Fusion.

Kontext

• Das übernehmende Unternehmen (A) hält mindestens 90 %, aber weniger als 100 % der Anteile am übernommenen Unternehmen (B).

• Minderheitsaktionäre von B (< 10 %) haben zwei Möglichkeiten:

1. Verkauf ihrer Anteile an das übernehmende Unternehmen (Artikel 54.1 und 54.2).

2. Nichtverkauf → Im Zuge der Fusion werden ihre Anteile an B in Anteile an A umgewandelt (Aktientausch).

Wie erfolgt der Aktientausch?

1. Besitzt A eigene Aktien:

o Diese Aktien werden den Minderheitsaktionären von B zugeteilt.

o Beispiel:

• Kapital von A = 1.000 Aktien.

• A besitzt 50 eigene Aktien.

• Ein Minderheitsaktionär von B hat im Zuge der Fusion Anspruch auf 50 Aktien.

• Die Lieferung der 50 eigenen Aktien ist abgeschlossen, ohne das Kapital zu berühren.

2. Falls A keine eigenen Aktien besitzt:

• Dann müssen neue Aktien ausgegeben werden.

• Dies erfordert eine Kapitalerhöhung bei A.

• Gemäß Artikel 54.3 sind die Geschäftsführer von A befugt, dies direkt (ohne Hauptversammlung) zu tun, sofern der Fusionsplan dies zulässt.

Warum die Klausel zu den Minderheitsaktionären des übernehmenden Unternehmens?

Haben die Minderheitsaktionäre des übernehmenden Unternehmens (A) eine Hauptversammlung beantragt (Artikel 55), muss die Kapitalerhöhung von dieser Hauptversammlung genehmigt werden.

Die Geschäftsführer können die Kapitalerhöhung nur dann eigenständig beschließen, wenn im übernehmenden Unternehmen keine Hauptversammlung beantragt wurde.

In Artikel 54.3 scheinen die „Minderheitsaktionäre“, von denen die Befugnis der Geschäftsführer zur Kapitalerhöhung abhängt, diejenigen des übernehmenden Unternehmens zu sein, obwohl der Rest des Artikels die Minderheitsaktionäre des übernommenen Unternehmens schützt.

Der Gesetzgeber hat es nicht mit absoluter Präzision formuliert, doch die Logik der Kapitalerhöhung und ihr Bezug zu Artikel 55 lassen keine andere Auslegung zu.

Die Bestimmung ist in gewisser Weise unklar, da sie den Bezug auf die Minderheitsaktionäre des übernommenen Unternehmens beizubehalten scheint, obwohl die Kapitalerhöhung in Wirklichkeit nur das übernehmende Unternehmen betrifft.

Die Logik des Vorgangs und seine systematische Abstimmung mit Artikel 55 legen jedoch die Auslegung nahe, dass sie sich auf die Minderheitsaktionäre des übernehmenden Unternehmens bezieht, da nur diese berechtigt sind, die Einberufung ihrer Hauptversammlung zu erzwingen und somit die Befugnisse vom Vorstand auf die Hauptversammlung zu übertragen.

Dieser Absatz könnte zur besseren Verständlichkeit wie folgt formuliert werden:

„Sofern die Minderheitsaktionäre der übernehmenden Gesellschaft nicht die Einberufung einer Hauptversammlung gemäß Artikel 55 beantragt haben, sind die Geschäftsführer der übernehmenden Gesellschaft, sofern im Fusionsplan vorgesehen, befugt, das Aktienkapital in dem für den Tausch unbedingt erforderlichen Umfang zu erhöhen.“

ARTIKEL 55 – HAUPTVERSAMMLUNG DER ÜBERNEHMENDEN GESELLSCHAFT

Begründung für diese Bestimmung

Dieser Artikel führt eine Verfahrensbefreiung zugunsten der übernehmenden Gesellschaft ein, wenn diese eine erweiterte Kontrolle (≥ 90 % der übernommenen Gesellschaft) ausübt.

Ziel ist es, zu verhindern, dass die Hauptversammlung der übernehmenden Gesellschaft zu einer bloßen Formalität wird, und gleichzeitig einen Schutzmechanismus für die Minderheitsaktionäre der übernehmenden Gesellschaft aufrechtzuerhalten.

Wesentliche Inhalte

1. Grundsatz – Befreiung von der Hauptversammlung der übernehmenden Gesellschaft

Die Zustimmung der Hauptversammlung der übernehmenden Gesellschaft zur Verschmelzung ist nicht erforderlich, wenn zwei Bedingungen erfüllt sind:

a) Veröffentlichung der Der Fusionsplan muss mindestens einen Monat im Voraus auf der Website jedes beteiligten Unternehmens (oder, falls keine Website vorhanden ist, im Handelsregister (BORME) oder einer überregionalen Tageszeitung) veröffentlicht werden.

• Hat das übernommene Unternehmen Minderheitsaktionäre (90–99 %), beginnt die einmonatige Frist mit dem planmäßigen Termin der Hauptversammlung des übernommenen Unternehmens, die stattfinden muss und abzuhalten.

• Wenn das übernommene Unternehmen eine hundertprozentige Beteiligung (100 %) aufweist: Da in diesem Fall keine Hauptversammlung des übernommenen Unternehmens stattfindet, beginnt die Monatszählung mit dem geplanten Datum der Formalisierung der Übernahme (öffentliche Urkunde).

b) Die Veröffentlichung muss darauf hinweisen, dass alle relevanten Unterlagen den Aktionären und Gläubigern zugänglich gemacht werden: der Entwurf des Fusionsplans, die Jahresabschlüsse der letzten drei Geschäftsjahre, die Lageberichte, gegebenenfalls die Bestätigungsvermerke der Abschlussprüfer und gegebenenfalls die Lageberichte des Aufsichtsrats, Gutachten unabhängiger Sachverständiger, andere als die zuletzt genehmigte Bilanz oder Halbjahresberichte (börsennotierte Unternehmen).

2. Rechte von Minderheitsaktionären (≥ 1 % des Aktienkapitals des übernehmenden Unternehmens)

Die Bekanntmachung muss darauf hinweisen, dass Aktionäre, die mindestens 1 % des Aktienkapitals des übernehmenden Unternehmens vertreten, die Einberufung einer Hauptversammlung zur Genehmigung der Fusion verlangen können.

Frist: 1 Monat nach Veröffentlichung des Entwurfs des Fusionsplans.

3. Folgen der Veröffentlichung

Wird der Entwurf des Fusionsplans ordnungsgemäß gemäß Artikel 10 der einschlägigen Verordnung veröffentlicht, findet eine Hauptversammlung zur Genehmigung der Fusion statt. Gemäß Artikel 55 ist die Veröffentlichung des Fusionsvertrags nicht erforderlich (zusätzliche Ausnahme von der Veröffentlichungspflicht).

4. Pflicht zur Einberufung einer Versammlung auf Antrag von Minderheitsaktionären

Üben Aktionäre, die mindestens 1 % des Aktienkapitals vertreten, dieses Recht aus, müssen die Geschäftsführer eine Versammlung einberufen:

- Antrag: innerhalb von 15 Tagen nach Veröffentlichung des Entwurfs des Fusionsvertrags.

- Versammlung: innerhalb von zwei Monaten nach förmlicher Aufforderung des Notars an die Geschäftsführer.

Erläuterung:

• Artikel 53–54 → schützen Minderheitsaktionäre des übernommenen Unternehmens.

• Artikel 55 → schützt Minderheitsaktionäre des übernehmenden Unternehmens.

Praxisbeispiel – Artikel 55

• Die übernehmende Gesellschaft A (Aktiengesellschaft) hält 95 % der Anteile an der Gesellschaft B (Gesellschaft mit beschränkter Haftung).

• Die übernehmende Gesellschaft B hat Minderheitsaktionäre (5 %), daher muss eine Hauptversammlung einberufen werden.

1. Veröffentlichung des Projekts

• Am 1. September 2025 veröffentlichen A und B das Projekt:

• B auf ihrer Website mit einer Bekanntmachung im Handelsregister (BORME),

• A in einer regionalen Zeitung.

In diesen Veröffentlichungen wird Folgendes dargelegt:

• Die Aktionäre von A haben das Recht, das Projekt und die Dokumentation einzusehen.

• Aktionäre von A mit einem Anteil von mindestens 1 % können die Einberufung einer Hauptversammlung zur Genehmigung der Verschmelzung verlangen.

2. Verzicht auf die Hauptversammlung der übernehmenden Gesellschaft

• Da A mehr als 90 % der Anteile an B hält, ist die Zustimmung der Hauptversammlung von A zur Fusion nicht erforderlich, es sei denn, ein Minderheitsaktionär von A beantragt dies.

3. Rechte der Minderheitsaktionäre in der übernehmenden Gesellschaft

• Angenommen, einige Aktionäre von A, die 2 % des Aktienkapitals halten, beantragen am 10. September 2025 bei einem Notar die Einberufung einer Hauptversammlung.

• Die Geschäftsführung von A ist verpflichtet, die Hauptversammlung innerhalb von 15 Tagen nach Veröffentlichung des Fusionsplanentwurfs (d. h. bis zum 16. September) einzuberufen.

• Die Versammlung muss innerhalb von zwei Monaten nach dem notariellen Antrag stattfinden → in diesem Fall vor dem 10. November 2025.

4. Veröffentlichung der Vereinbarung

• Da der Entwurf des Fusionsplans veröffentlicht wurde (Art. 55 Abs. 1), ist die separate Veröffentlichung der Fusionsvereinbarung nicht mehr erforderlich (Art. 55 Abs. 2).

ARTIKEL 56 – FÄLLE ÄHNLICH DER ÜBERNAHME VON 100%IGEN UNTERNEHMEN

1. Notwendigkeit der Bestimmung

Dieser Artikel erweitert die Vorteile der vereinfachten Fusion nach Art. 53 auf andere Fälle, in denen zwar formal keine 100%ige Übernahme vorliegt, die wirtschaftliche Situation jedoch gleichwertig ist.

Ziel ist es, unnötige Verfahren zu vermeiden, wenn keine tatsächlichen Interessenkonflikte zwischen den Gesellschaftern bestehen.

2. Ähnliche Fälle (Art. 56.1)

Die Regelungen zur Aufnahme von hundertprozentigen Tochtergesellschaften finden Anwendung, wenn:

a) Mehrere Gesellschaften vollständig im Besitz desselben Gesellschafters sind.

Der alleinige Gesellschafter X (natürliche oder juristische Person) hält 100 % der Anteile an zwei Gesellschaften:

A, S.L.

B, S.L.

X beschließt, dass die effizienteste Vorgehensweise die Verschmelzung der beiden Gesellschaften ist, wobei A die Gesellschaft B aufnimmt.

b) Mehrere Gesellschaften vollständig im Besitz von Gesellschaftern sind, die an allen Gesellschaften die gleichen Anteile halten.

Gesellschaft A, S.L. und Gesellschaft B, S.L. Sie haben dieselben drei Gesellschafter:

X = 50 %

Y = 30 %

Z = 20 %

Verschmelzen A und B (durch Übernahme oder durch Gründung einer neuen Gesellschaft), werden die Anteile von X, Y und Z im gleichen Verhältnis übertragen.

c) Das übernommene Unternehmen besitzt direkt oder indirekt 100 % des Kapitals des übernehmenden Unternehmens.

1. Direkte Eigentümerschaft

Das übernommene Unternehmen hält alle Anteile des übernehmenden Unternehmens direkt in seiner Bilanz.

Beispiel:

• B (übernommenes Unternehmen) besitzt 100 % der Anteile von A (übernehmendes Unternehmen).

• Es ist vereinbart, dass A B übernimmt.

• Dies ist der einfachste Fall: Das übernommene Unternehmen ist der direkte Eigentümer des übernehmenden Unternehmens.

2. Indirekte Eigentümerschaft

Das übernommene Unternehmen kontrolliert 100 % des übernehmenden Unternehmens, jedoch über ein oder mehrere zwischengeschaltete Unternehmen.

Beispiel:

• B (das übernommene Unternehmen) besitzt 100 % von C.

• C besitzt wiederum 100 % von A (dem übernehmenden Unternehmen).

• Es wird vereinbart, dass A die Gesellschaft B übernimmt.

• Die übernommene Gesellschaft (B) ist hier nicht als direkte Aktionärin von A eingetragen, kontrolliert A aber vollständig über C.

3. Zusätzliche Anforderungen (Art. 56 Abs. 2)

In bestimmten komplexen Fällen sieht der Gesetzgeber zusätzliche Schutzmaßnahmen vor:

a) Ein Sachverständigengutachten ist stets erforderlich io

Wenn das übernommene Unternehmen indirekt 100 % des übernehmenden Unternehmens besitzt.

Wenn das übernommene und das übernehmende Unternehmen indirekt demselben Anteilseigner gehören.

b) Kapitalerhöhung, falls zutreffend

Wenn diese zur Aufnahme der neu entstehenden Anteile erforderlich ist.

1. Erster Fall: Das übernommene Unternehmen besitzt indirekt 100 % des übernehmenden Unternehmens.

Beispiel:

• B (übernommenes Unternehmen) besitzt 100 % von C.

• C besitzt 100 % von A (übernehmendes Unternehmen).

• Es wird vereinbart, dass A B übernimmt.

Obwohl B A vollständig kontrolliert, geschieht dies indirekt.

Hier verlangt das Gesetz ein Gutachten (zur Überprüfung der Eigenkapitalverteilung) und gegebenenfalls eine Kapitalerhöhung für A.

2. Zweiter Fall: Übernahme und übernehmende Gesellschaft, die indirekt vom selben Gesellschafter kontrolliert werden

Beispiel:

• M (Muttergesellschaft) hält 100 % der Anteile an C und D.

• C kontrolliert A (übernehmende Gesellschaft) und D kontrolliert B (übernommene Gesellschaft).

• Es wird beschlossen, dass A B übernimmt.

Formal sind A und B keine direkten Schwestergesellschaften, faktisch werden sie jedoch von M kontrolliert.

Auch hier ist ein Gutachten obligatorisch und gegebenenfalls eine Kapitalerhöhung für A erforderlich.

Artikel 56.2 erfordert größere Vorsicht als Artikel 53, da die Beteiligung zwischengeschalteter Gesellschaften das Risiko von Ungleichgewichten in der Eigenkapitalverteilung birgt.

Daher ist das Gutachten stets obligatorisch, und eine Kapitalerhöhung ist nur dann erforderlich, wenn sie notwendig ist, um den Endaktionären den entsprechenden Wert zukommen zu lassen.

c) Entschädigung Dritter

Verringert die Verschmelzung den Nettowert anderer, nicht beteiligter, aber verbundener Unternehmen (durch wechselseitige Beteiligungen), so hat das übernehmende Unternehmen diese für den entstandenen Wertverlust zu entschädigen.

ARTIKEL 57 – ALS VERSCHIEDENE UMSTÄNDE

1. Notwendigkeit der Bestimmung

Dieser Artikel behandelt das, was in der Praxis als unzulässige Verschmelzung bekannt ist.

• Obwohl formal kein Austausch oder keine Integration von Aktionären stattfindet, gilt die Übertragung des gesamten Vermögens eines Unternehmens auf ein anderes, das bereits Alleinaktionär ist, faktisch als Verschmelzung.

• Ziel ist es, begriffliche Streitigkeiten zu vermeiden und eine rechtliche und registrierungsrechtliche Absicherung für eine Situation zu gewährleisten, die wirtschaftlich einer Verschmelzung gleichkommt.

2. Sachverhalt

• Unternehmen A besitzt 100 % der Anteile an Unternehmen B.

• Unternehmen B wird aufgelöst und überträgt sein gesamtes Vermögen an Unternehmen A.

• Es findet kein Aktientausch statt, da Unternehmen A keine Anteile an sich selbst übertragen muss (es besitzt bereits 100 %).

3. Rechtliche Folgen

• Dies gilt rechtlich und registertechnisch als Verschmelzung:

o Eine notarielle Beurkundung und Eintragung sind erforderlich.

o Die Gesamtrechtsnachfolge gilt: Unternehmen A erwirbt sämtliche Vermögenswerte von Unternehmen B.

o Die Einträge von Unternehmen B im Handelsregister werden gelöscht.

• Da keine Minderheitsaktionäre vorhanden sind, sind keine Berichte, Kapitalerhöhungen oder Aktientausche erforderlich.

4. Praxisbeispiel

• Unternehmen A, GmbH, besitzt 100 % der Anteile an Unternehmen B, GmbH.

• Unternehmen A beschließt, Unternehmen B aufzulösen und dessen Vermögen (Immobilien, Kundenstamm, Verträge) zu übernehmen.

• Ein Vertrag über eine „unzulässige Verschmelzung“ wird formalisiert:

o B überträgt sein gesamtes Vermögen an A.

o B wird aufgelöst und seine Handelsregistereinträge werden gelöscht.

o A behält sein Kapital, da keine neuen Aktien ausgegeben werden müssen.

5. Wichtige Auslegung

• Artikel 57 ist eine Verfahrensvereinfachungsklausel: Sie vermeidet unnötige Schritte, wenn keine Dritten betroffen sind.

• Er gewährleistet, dass dieser Vorgang dieselbe Wirksamkeit und Rechtssicherheit wie eine ordentliche Verschmelzung aufweist, jedoch mit einem vereinfachten Verfahren.

Artikel 57 erkennt die sogenannte unzulässige Verschmelzung ausdrücklich als Verschmelzung an: die Auflösung einer hundertprozentigen Tochtergesellschaft, die ihr gesamtes Vermögen auf ihren Alleingesellschafter überträgt. Dies ist ein zügiger und konfliktfreier Prozess, da keine Minderheitsgesellschafter zu schützen sind und kein Aktientausch erforderlich ist.

Arten von Unternehmensfusionen gemäß Königlichem Dekretgesetz 5/2023

1. Fusion durch Gründung einer neuen Gesellschaft (Artikel 33 ff. in Verbindung mit Artikel 47.3)

Mehrere Gesellschaften werden aufgelöst und übertragen ihr gesamtes Vermögen auf eine neu gegründete Gesellschaft.

Beispiel: Die Gesellschaften A und B werden aufgelöst und gründen die Gesellschaft C, die ihr gesamtes Vermögen erhält.

2. Fusion durch Verschmelzung (Artikel 33 ff.)

Eine bestehende Gesellschaft übernimmt eine oder mehrere andere Gesellschaften, die daraufhin aufgelöst werden.

Beispiel: Gesellschaft A übernimmt Gesellschaft B; A bleibt bestehen, B erlischt.

3. Verschmelzung einer hundertprozentigen Tochtergesellschaft (Artikel 53)

Wenn die übernehmende Gesellschaft bereits 100 % der Anteile an der übernommenen Gesellschaft hält.

Dies führt zu erheblichen Vereinfachungen: Es findet kein Aktientausch, keine Berichtspflichten und keine Hauptversammlung der übernommenen Gesellschaft statt.

4. Erwerb eines Unternehmens, an dem das erwerbende Unternehmen 90 % oder mehr der Anteile hält (Art. 54)

Das erwerbende Unternehmen hält mindestens 90 %, aber weniger als 100 % der Anteile am erworbenen Unternehmen.

Auf die Erstellung von Berichten des Vorstands und von Sachverständigen wird verzichtet, wenn den Minderheitsaktionären ein Kaufangebot unterbreitet wird.

Minderheitsaktionäre haben das Recht, ihre Anteile zum Verkehrswert zu veräußern.

5. Verzicht auf eine Hauptversammlung des erwerbenden Unternehmens (≥ 90 %) (Art. 55)

Hält das erwerbende Unternehmen mindestens 90 % der Anteile am erworbenen Unternehmen, bedarf die Hauptversammlung der Verschmelzung keiner Zustimmung, es sei denn, Minderheitsaktionäre mit mindestens 1 % der Anteile beantragen ausdrücklich eine Hauptversammlung.

6. Fälle, die Verschmelzungen mit 100 % gleichgestellt sind (Art. 56)

Die Vereinfachungen des Art. 53 gelten auch für:

a. Mehrere hundertprozentige Tochtergesellschaften Anteile, die vom selben Partner gehalten werden.

Wesentielle Unterschiede

Art. 53: A kontrolliert B unmittelbar.

Art. 56 Abs. 1 Buchst. a: Weder A noch B kontrollieren einander → sie werden von einem einzigen Dritten (dem gemeinsamen Partner) kontrolliert.

Direkte Beteiligung

Beispiel:

Partner N besitzt 100 % von A.

Partner N besitzt 100 % von B.

Dies ist direkte Kontrolle, da keine zwischengeschalteten Unternehmen existieren.

Indirekte Beteiligung

Der alleinige Partner kontrolliert A und B, jedoch über zwischengeschaltete Unternehmen.

Beispiel:

Partner N besitzt 100 % von C.

C besitzt 100 % von A und 100 % von B.

Partner N bleibt der tatsächliche Eigentümer von A und B, erscheint aber nicht direkt in deren Bilanzen, sondern über C.

b) Mehrere Unternehmen, die sich vollständig im Besitz von Partnern mit identischen Anteilen befinden.

c) Art. 56.2

a)) Das übernommene Unternehmen hält indirekt 100 % der Anteile am übernehmenden Unternehmen.

Beispiel:

B (übernommenes Unternehmen) hält 100 % der Anteile an C.

C hält 100 % der Anteile an A (übernehmendes Unternehmen).

Es wird beschlossen, dass A B übernimmt.

Hier kontrolliert das übernommene Unternehmen (B) indirekt A.

Das Gesetz verlangt ein Gutachten und gegebenenfalls eine Kapitalerhöhung von A, da die Transaktion komplex ist und die Eigenkapitalwerte verzerren könnte.

b) Übernommenes und übernehmendes Unternehmen sind indirekt im Besitz desselben Anteilseigners.

Beispiel:

M (Muttergesellschaft) hält 100 % der Anteile an C und D.

C kontrolliert A (übernehmendes Unternehmen).

D kontrolliert B (übernommenes Unternehmen).

Es wird vereinbart, dass A B übernimmt.

A und B sind keine direkten Schwestergesellschaften, aber letztendlich kontrolliert M beide.

Auch hier sind ein Gutachten und gegebenenfalls eine Kapitalerhöhung der Gesellschaft A erforderlich, um sicherzustellen, dass der Tausch fair ist und zwischengeschaltete Gesellschaften nicht benachteiligt.

7. Vorgang, der als Verschmelzung behandelt wird (Art. 57)

Eine Gesellschaft wird aufgelöst, indem ihr gesamtes Vermögen auf eine andere Gesellschaft übertragen wird, die 100 % ihres Kapitals hält.

Dies ist die einfachste Variante: Es sind lediglich eine Urkunde und die Eintragung im Grundbuch erforderlich.

Art. 57 beschreibt weder eine Ausgliederung noch eine Gesamtübertragung, sondern einen Sonderfall der vereinfachten Verschmelzung, der für integrierte Ein-Personen-Gesellschaften vorgesehen ist.

Der Grundgedanke ist: Wenn die übernommene Gesellschaft einen einzigen Gesellschafter hat, der bereits 100 % der Anteile hält, erfolgt die Übertragung des gesamten Vermögens wie eine Verschmelzung ohne unnötige Formalitäten.

Systematische Bewertung

Die technische Präzision könnte verbessert werden: Das Gesetz regelt die Modalitäten uneinheitlich (Art. 33, 53–57), ohne sie als einheitlichen Katalog darzustellen.

Detailliertere Definition: Zunächst wird nicht zwischen „allgemeinen Verfahren“ (Aufkauf und Gründung eines neuen Unternehmens) und „besonderen oder vereinfachten Verfahren“ (Artikel 53–57) unterschieden.

Verbesserung zur Verdeutlichung: Die Verordnung wäre verständlicher, wenn sie einen einleitenden Artikel (z. B. Artikel 33 bis) enthielte, der folgende Punkte abschließend auflistet:

a. Verschmelzung durch Gründung eines neuen Unternehmens.

b. Verschmelzung durch Aufkauf.

c. Aufkauf einer hundertprozentigen Tochtergesellschaft.

d. Aufkauf einer Tochtergesellschaft mit einer Beteiligung von ≥ 90 %.

e. Fälle, die einer 100%igen Beteiligung gleichgestellt werden (Artikel 56).

f. Transaktionen, die einer Verschmelzung gleichgestellt werden (Artikel 57).

g. Innergemeinschaftliche (innerhalb des EWR stattfindende) Verschmelzungen: Verschmelzungen zwischen Unternehmen aus Mitgliedstaaten (Artikel 101–106 des Königlichen Gesetzesdekrets 5/2023).

h. Fusionen mit Unternehmen außerhalb der EU (außerhalb des EWR): Fusionen mit Unternehmen aus Drittstaaten (Artikel 121–126).

Nicht ausdrücklich erfasste Fälle:

Dreiecksfusionen (wenn das übernehmende Unternehmen Anteile seiner Muttergesellschaft an die Aktionäre des übernommenen Unternehmens abgibt).

Umgekehrte Fusionen (wenn die Tochtergesellschaft die Muttergesellschaft erwirbt).

Das spanische Recht sieht zudem einen verstärkten Schutz für Minderheitsaktionäre vor, wenn der Mehrheitsaktionär 90 % oder mehr des übernommenen Unternehmens hält.

Es stellt sich jedoch die Frage, warum diese Schwelle und nicht eine niedrigere, beispielsweise 80 % oder 75 %, gewählt wurde. Solche Mehrheiten würden es dem Mehrheitsaktionär bereits ermöglichen, der Fusion ohne Zustimmung zuzustimmen.

Die Logik des Schutzes könnte auch auf diese Fälle ausgedehnt werden, da die praktische Wirkung aus Sicht des Minderheitsaktionärs dieselbe ist: Sein Wille verliert an rechtlicher Bedeutung.

Fristen, Artikel 1 bis 57

I. Vorbereitende Phase der Sitzung

1. Einen Monat vor Veröffentlichung des Entwurfs → Frist für die Einreichung der Finanzinformationen für die Erklärung (Art. 15). (C)

2. Einen Monat vor der Sitzung → Bericht des Leitungsorgans (6 Wochen bei grenzüberschreitender Tätigkeit) (Art. 5). (C)

3. Einen Monat vor der Sitzung → Veröffentlichung des Entwurfs, des Gutachtens (falls zutreffend) und der Bekanntmachung (Art. 7). (C)

4. Einberufung der Sitzung → Einen Monat für Aktiengesellschaften (AG) / 15 Tage für Gesellschaften mit beschränkter Haftung (GmbH). Die Sitzung kann nicht vor Veröffentlichung im Handelsregisterblatt (BORME) einberufen werden (Art. 7.5). (C)

5. Fünf Werktage vor der Sitzung → Stellungnahmen der Arbeitnehmer (Art. 7.1.2). (C)

II. – Hauptversammlung und Nachbereitung

6. – Hauptversammlungstag → Genehmigung oder Ablehnung des Vorhabens. (C)

7. – 20 Tage nach der Hauptversammlung → Mitteilung der ablehnenden Aktionäre über ihre Verkaufsabsicht (Art. 12.2). (C)

8. – Veröffentlichung des Beschlusses → Im Amtsblatt des Handelsregisters (BORME) und auf der Website oder durch individuelle Bekanntmachung (Art. 10). (C)

9. – 1 Monat nach Veröffentlichung/Bekanntmachung → Widerspruch der Inhaber von Sonderrechten (Art. 28). (T)

10. – Beurkundung → Keine gesetzliche Frist vor der Eintragung. (C)

11. – Eintragung im Handelsregister → Zeitpunkt des Rechtswirksamkeitseintritts. (C)

III. - Einspruch der Gläubiger

12. 1 Monat nach Veröffentlichung des Entwurfs (Inland) → Einspruchsrecht (Art. 13.1). (C)

13. 3 Monate nach Veröffentlichung (Grenzüberschreitend) → Einspruchsrecht (Art. 13.1). (C)

14. 5 Tage nach Antragstellung → Das Handelsregister benachrichtigt das Unternehmen über den Einspruch (Art. 13.1.1). (C)

15. 15 Tage nach Benachrichtigung → Das Unternehmen haftet mit Bürgschaften (Art. 13.1.1). (C)

16. 10 Tage nach Antwort → Der Gläubiger kann beim Gericht Beschwerde einlegen (Art. 13.1.1). (C)

17. Innerhalb von 3 Monaten nach Antragstellung + 5 Tagen → Bestellung eines unabhängigen Sachverständigen (Art. 13.1.3). (C)

18. 20 Tage nach Bestellung → Ausstellung des Gutachtens des Sachverständigen (Art. 13.1.3). (C)

IV. LETZTE PHASE DER UMSETZUNG

19. 2 Monate nach Eintragung → Frist für die Auszahlung der Abfindung an ausscheidende Gesellschafter (Art. 12.3). (C)

20. 2 Monate nach Eingang (bzw. Nicht-Eingang) → Nachtragsforderung (Art. 12.4). (C)

21. 6 Monate zuvor → Abschluss der Umwandlungsbilanz in diesem Zeitraum (Art. 20.3.1). (T)

22. 1 Monat nach der Umwandlungsvereinbarung → Frist für die Gesellschafter, die in die unbeschränkte Haftung übergehen, der Umwandlung zuzustimmen, sofern sie nicht dafür gestimmt haben (Art. 24.2). (T)

23. Ein Monat nach Veröffentlichung im Handelsregister (BORME)/Mitteilung → Widerspruchsrecht für Inhaber von Sonderrechten (Art. 28.1). (T)

V. Zusätzliche Fristen im Falle einer Verschmelzung (Art. 33–57)

24. Ablauf des gemeinsamen Plans → Sechs Monate nach dessen Datum, wenn er nicht von allen Hauptversammlungen genehmigt wird (Art. 39.3). (F)

25. Austauschverfahren → Der Plan muss Fristen festlegen (Art. 40). (F)

26. Sachverständigengutachten → Muss die Finanzierungs-/Schuldenrückzahlungsbedingungen enthalten (Art. 42.3). (F)

Verschmelzungsbilanz

27. Sechs Monate vor dem Plan → Gültige Bilanz (Art. 43.1). (F)

28. Bei einer Laufzeit von mehr als 6 Monaten → Neue Bilanz ab dem ersten Tag des dritten vorangegangenen Monats (Art. 43.1). (F)

29. Börsennotierte Unternehmen → Können einen Halbjahresfinanzbericht verwenden (Art. 43.3). (F)

Prüfung und Genehmigung

30. Geprüfte Bilanz (falls zutreffend) vor der Versammlung (Art. 44.1). (F)

31. Von der Versammlung genehmigte Bilanz (mit Ausnahme der Ausnahmen gemäß Art. 53, 55 und 56) (Art. 44.2). (F)

Anfechtung

32. Die Bilanz kann jederzeit gerichtlich angefochten werden, ohne dass die Verschmelzung ausgesetzt wird (Art. 45). (F)

Informationen vor der Versammlung

33. Vor Einberufung der Versammlung → Dokumente auf der Website veröffentlichen oder zugänglich machen (Art. 46.1). (F)

34. Innerhalb der einmonatigen Einberufungsfrist zur Hauptversammlung ist das Veröffentlichungsdatum zu vermerken (Art. 47.2). (F)

35. Zwischen dem Vertragsentwurf und der Hauptversammlung sind relevante Änderungen des Vermögens/der Verbindlichkeiten mitzuteilen (Art. 46.3). (F)

Fusionsvertrag

36. Mindestens 1 Monat → Einberufung der Hauptversammlung (Art. 47.2). (F)

37. 2 Monate nach Veröffentlichung des Vertrags → Verjährungsfrist für die Geltendmachung von Entschädigungsansprüchen im Zusammenhang mit dem Tausch (Art. 49.1). (F)

Schutz der Aktionäre und Dritter

38. Zustimmung der Aktionäre → Zustimmung der Aktionäre, die in der Hauptversammlung unbeschränkt haften (Art. 48.1). (F)

39. Zustimmung der Aktionäre → Zustimmung der Inhaber von Sonderrechten ohne gleichwertige Rechte in der Hauptversammlung (Art. 48.2). (F)

Urkunde und Eintragung

40. Öffentliche Beurkundung unmittelbar nach der Vereinbarung (Art. 50). (F)

41. Wirksamwerden der Verschmelzung → mit Eintragung im Handelsregister (Art. 51.1). (F)

42. Löschung der Einträge → gleichzeitig mit der Eintragung (Art. 51.2). (F)

Haftung unbeschränkt haftender Gesellschafter

43. Fünf Jahre nach Veröffentlichung im Handelsregisterblatt (BORME) → Persönliche Haftung der unbeschränkt haftenden Gesellschafter aufgelöster Gesellschaften (Art. 52). (F)

44. Fünf Jahre nach Eintragung → Verjährungsfrist für die gesamtschuldnerische Haftung der an der Ausgliederung oder Abspaltung beteiligten Gesellschaften (Art. 70.3). (E)

Ergebnis:

Gemeinsam (C): 18 Perioden

Umwandlung (T): 3 Perioden (Art. 20, 24, 28).

Fusion (F): 22 Folgen.

Ausgliederung/Abspaltung (E): 1 Folge.