ARTIKEL 43 – FUSIEBALANS
1. Balansdatum: Is de jaarrekening geldig, of is een nieuwe vereist?
De laatst goedgekeurde balans (doorgaans de jaarrekening) geldt als fusiebalans indien deze binnen zes maanden vóór de datum van het fusieplan is afgesloten.
Indien er meer dan zes maanden zijn verstreken, is de jaarrekening niet geldig:
- Er moet een nieuwe balans worden opgesteld, afgesloten na de eerste dag van de derde maand vóór het plan; dit wordt verstaan als de 1e van de derde maand ervoor.
- Deze moet dezelfde boekhoudkundige criteria en methoden volgen als de laatste jaarrekening.
2. Aanpassingen van de reële waarde (ook indien de goedgekeurde balans wordt gebruikt)
Ongeacht of de jaarrekening wordt gebruikt of een nieuwe wordt opgesteld, kunnen waarderingen worden aangepast indien er significante wijzigingen zijn opgetreden in de reële waarde van de activa en passiva.
Deze wijzigingen moeten materieel zijn en mogen nog niet in de boekhouding zijn opgenomen.
Dit maakt het mogelijk de balans aan te passen aan de meest recente economische realiteit, zelfs als deze nog niet in de jaarrekening is verwerkt.
3. Beursgenoteerde ondernemingen: Gebruik van het halfjaarverslag
- Indien een van de deelnemende ondernemingen genoteerd is aan een gereguleerde EU-markt, mag deze haar halfjaarverslag gebruiken in plaats van de fusiebalans.
- Vereisten:
- Het verslag moet binnen zes maanden voorafgaand aan de fusie zijn afgerond en openbaar gemaakt.
- Het hoeft niet gecontroleerd te zijn door een accountant.
- Het wordt op dezelfde wijze als de fusiebalans aan de aandeelhouders ter beschikking gesteld.
Zie artikelen 99 en 100 van de Spaanse Wet op de Effectenmarkt (LMV).
ARTIKEL 44 – CONTROLE EN GOEDKEURING VAN DE FUSIEBALANS
Artikel 44 introduceert een belangrijke technische regel met betrekking tot de geldigheid van de balans die als basis voor de fusie wordt gebruikt: het vereist dat deze balans wordt gecontroleerd door een accountant en goedgekeurd door de algemene vergadering, als volgt:
1. Verplichte controle door een accountant
– De fusiebalans en eventuele latere wijzigingen in de waarderingen moeten worden gecontroleerd door een accountant, maar alleen wanneer de onderneming wettelijk verplicht is haar jaarrekening te laten controleren.
– Met andere woorden, controle is niet vereist als de onderneming niet onderworpen is aan een verplichte accountantscontrole op grond van het boekhoudkundig en vennootschapsrecht.
– Deze controle waarborgt dat de waarderingen in de balans die als basis voor de fusie wordt gebruikt, betrouwbaar en redelijk zijn.
2. Goedkeuring van de balans door de algemene vergadering
– Naast de technische controle moet de balans uitdrukkelijk worden goedgekeurd door de algemene vergadering die over de fusie besluit.
– Daartoe moet het als een specifiek agendapunt in de oproepingsbrief voor de vergadering worden opgenomen.
3. Uitzondering op de verplichting tot goedkeuring van de fusiebalans
Het is niet nodig de fusiebalans ter goedkeuring voor te leggen aan de algemene vergadering, noch deze op de agenda te plaatsen, wanneer de fusieovereenkomst een dergelijke goedkeuring niet vereist, overeenkomstig de bepalingen van Koninklijk Decreet-Wet 5/2023.
Deze gevallen zijn:
• De overname van volledig in eigendom zijnde vennootschappen (Art. 53).
• Het afzien van een algemene vergadering in de overnemende vennootschap, wanneer geen aandeelhouder met ten minste 1% van het kapitaal om een bijeenkomst verzoekt binnen de wettelijke termijn (Art. 55).
Artikel 54 heft de noodzaak van een algemene vergadering niet op, maar maakt het mogelijk om af te zien van rapporten van bestuurders en deskundigen indien een bod wordt uitgebracht aan minderheidsaandeelhouders.
Artikel 56 voorziet niet in de afschaffing van de aandeelhoudersvergadering, maar breidt de bepalingen van artikel 53 (overname van een volledig in eigendom zijnde dochteronderneming) uit naar vergelijkbare situaties (directe of indirecte volledige zeggenschap) en vereist in bepaalde gevallen een deskundigenrapport en compensatie voor verlies van eigen vermogen.
ARTIKEL 45 - BEZWAAR TEGEN DE FUSIEBALANS
De fusiebalans kan voor de rechter worden aangevochten indien deze fouten, omissies of onjuiste waarderingen bevat.
Het louter aanvechten van de balans leidt echter niet automatisch tot stopzetting van de fusie.
Dit betekent dat de fusie kan doorgaan, zelfs als de balans voor de rechter wordt aangevochten.
Artikel 44 - De fusieovereenkomst
ARTIKEL 46. INFORMATIE OVER DE FUSIE
1. Publicatieplicht
Voordat de algemene vergaderingen worden bijeengeroepen om de fusie goed te keuren (of voordat de aandeelhouders individueel worden geïnformeerd), moeten de bestuurders een reeks belangrijke documenten beschikbaar stellen aan de betrokken aandeelhouders. Er zijn twee opties:
Artikel 46 van Koninklijk Decreet-Wet 5/2023 vereist dat, voordat de kennisgeving wordt gedaan (hetzij via de website, hetzij door middel van individuele kennisgeving), alle essentiële fusiedocumenten (plan, balans, statuten, enz.) beschikbaar worden gesteld aan aandeelhouders en derden. Artikel 173 van de Spaanse vennootschapswet (LSC)
- Voorkeur: publicatie op de website van de vennootschap (met download- en printmogelijkheden).
- Alternatief (indien er geen website is): beschikbaar stellen op het statutaire adres van de vennootschap.
Vereiste documenten:
1. Jaarrekeningen en managementverslagen over de laatste drie boekjaren, samen met accountantsverslagen indien vereist.
2. De balans Het fusieverslag, indien afwijkend van de laatst goedgekeurde balans, samen met het accountantsverslag indien van toepassing; of, voor beursgenoteerde ondernemingen, het halfjaarverslag indien dit de balans vervangt.
3. De huidige statuten (in een notariële akte) en, indien van toepassing, alle relevante overeenkomsten die in een notariële akte moeten worden vastgelegd.
4. De conceptstatuten van de nieuwe onderneming, of de huidige statuten van de overnemende onderneming en eventuele geplande wijzigingen.
5. De identiteit van de huidige bestuurders, hun benoemingsdatum en, indien er wijzigingen worden voorgesteld als gevolg van de fusie, de gegevens van de nieuwe bestuurders.
2. Alternatieve toegang indien er geen website is
Indien de onderneming geen website heeft:
– Aandeelhouders, obligatiehouders, houders van bijzondere rechten en werknemersvertegenwoordigers kunnen verzoeken om:
– Inzage in de documenten op het statutaire adres van de onderneming,
– Of gratis elektronische levering van een volledige kopie van de documenten.
3. Verplichting tot melding van significante wijzigingen
Indien er tussen de datum van het fusieplan en de aandeelhoudersvergadering significante wijzigingen optreden in de activa of passiva van een van de betrokken vennootschappen:
Zie artikel 39.3
– Deze wijzigingen moeten worden gemeld aan de aandeelhoudersvergaderingen van alle betrokken vennootschappen.
– De bestuurders van de betrokken vennootschap zijn verantwoordelijk voor de kennisgeving aan de bestuurders van de andere vennootschappen.
Vrijstelling: Van deze meldingsplicht kan alleen worden afgezien indien alle stemgerechtigde aandeelhouders van elke vennootschap, en, indien van toepassing, degenen met wettelijk vetorecht of recht op eenstemmigheid, uitdrukkelijk van deze verplichting afzien.
ARTIKEL 47 – FUSIEOVEREENKOMST
I. – Besluit van de aandeelhoudersvergadering (Artikel 1)
Algemene regel: De fusie moet worden goedgekeurd door de aandeelhoudersvergadering van elke betrokken vennootschap.
Het besluit moet strikt in overeenstemming zijn met het gezamenlijke fusieplan.
Indien een vennootschap dit plan eenzijdig wijzigt, wordt dit geacht de fusie te verwerpen.
II. Kennisgeving van de vergadering (paragraaf 2)
De kennisgeving van de vergadering moet ten minste één maand vóór de vergaderdatum worden gepubliceerd of verzonden.
Deze moet ten minste het volgende bevatten:
- De verplichte informatie zoals vereist in het fusieplan.
- De datum waarop de documenten (plan, verslag, jaarrekening, enz.) op de website van de onderneming worden geplaatst.
• Indien er geen website is:
• Aandeelhouders, obligatiehouders, houders van bijzondere rechten en werknemersvertegenwoordigers hebben het recht deze documenten in te zien op de statutaire zetel van de onderneming.
• Zij kunnen ook verzoeken dat de documenten kosteloos elektronisch aan hen worden verzonden.
III. Fusie door oprichting van een nieuwe vennootschap (paragraaf 3)
• Indien de fusie resulteert in een nieuwe vennootschap, moet de fusieovereenkomst alle wettelijke vereisten voor de oprichting van die nieuwe vennootschap bevatten (bijv. statuten, aandelenkapitaal, inbreng, enz.).
Artikel 47 (Herziene versie)
De fusieovereenkomst: procedure en vereisten
1. Het bijeenroepen van de algemene vergadering
Voordat de fusieovereenkomst rechtsgeldig kan worden aangenomen, moet de algemene vergadering van elk van de deelnemende vennootschappen worden bijeengeroepen. Deze bijeenkomst moet aan de volgende vereisten voldoen:
- Minimale kennisgevingstermijn: ten minste één maand vóór de geplande datum van de vergadering.
- Inhoud: de oproep moet de minimaal wettelijk vereiste informatie over het fusieplan bevatten.
- Voorafgaande documentatie: de datum van publicatie van de in artikel 46 genoemde documenten op de website moet uitdrukkelijk worden vermeld, of, indien er geen website bestaat, het recht van aandeelhouders en andere bevoegde derden om deze documentatie kosteloos in te zien, te ontvangen of te downloaden.
2. Goedkeuring van de fusieovereenkomst
Zodra aan bovenstaande vereisten is voldaan, moet de fusie worden goedgekeurd door de algemene vergadering van elke deelnemende vennootschap, waarbij de inhoud van het gezamenlijke fusieplan strikt wordt nageleefd.
Elke eenzijdige wijziging van het plan staat gelijk aan afwijzing ervan.
In het geval van een fusie door de oprichting van een nieuwe vennootschap, moet de overeenkomst de voor de statuten vereiste informatie bevatten, overeenkomstig de gekozen vennootschapsvorm.
Commentaar op de oorspronkelijke formulering van artikel 47
1. Omkering van de logisch-procedurele volgorde
Artikel 47 presenteert eerst het besluit van de aandeelhoudersvergadering en vervolgens de oproepingsbrief voor de vergadering, wat vanuit pedagogisch en praktisch oogpunt contra-intuïtief is.
De natuurlijke volgorde van de procedure is omgekeerd: eerst wordt de vergadering bijeengeroepen, dan wordt deze gehouden en vervolgens wordt het besluit aangenomen.
Deze normatieve volgorde beantwoordt aan een formeel juridisch criterium – eerst wordt de plicht vastgesteld (de fusie goedkeuren), dan de procedure (de oproepingsbrief voor de vergadering) – maar bevordert het sequentiële begrip niet, met name voor juristen die niet bekend zijn met dit type transactie.
2. Voorgestelde wetswijziging
Een technische wetswijziging zou kunnen worden voorgesteld door artikel 47 in twee delen te splitsen:
Een deel dat uitsluitend is gewijd aan het bijeenroepen van de aandeelhoudersvergadering (huidig deel 2),
Het andere deel dat zich richt op de goedkeuring van de fusieovereenkomst (huidig deel 1).
Kortom, om een sequentiële volgorde te volgen waarbij de voorbereidende en de afwikkelingsfase gescheiden zijn.
ARTIKEL 48. BIJZONDERE VEREISTEN VAN DE FUSIEOVEREENKOMST
1. Doel van de regel
Deze bepaling introduceert aanvullende voorwaarden voor de geldigheid van de fusieovereenkomst, ter bescherming van aandeelhouders en derden die risico's dragen of wier rechten aanzienlijk worden gewijzigd als gevolg van de transactie.
2. Eerste scenario: toestemming van aandeelhouders die onbeperkte aansprakelijkheid verkrijgen
Inhoud: Indien, als gevolg van de fusie, een aandeelhouder die voorheen beperkte aansprakelijkheid had voor de schulden van de vennootschap (bijv. een aandeelhouder in een besloten vennootschap of een naamloze vennootschap) aandeelhouder wordt in een vennootschap met onbeperkte aansprakelijkheid (bijv. een vennootschap onder firma of een beherend vennoot in een commanditaire vennootschap), is diens individuele toestemming vereist.
Doel: Voorkomen dat een aandeelhouder gedwongen wordt een veel groter financieel risico te nemen dan hij aanvankelijk had aanvaard.
Toepassingsgebied: Dit geldt ook voor vennoten die, zonder hun aansprakelijkheidsvorm te wijzigen, aanvullende persoonlijke verplichtingen in de nieuwe vennootschap aangaan.
3. Tweede scenario: Toestemming van houders van bijzondere rechten
Inhoud: Individuele toestemming is ook vereist van degenen die andere bijzondere rechten dan aandelen of effecten bezitten (bijv. vetorecht, preferentiële rechten, enz.), indien zij geen gelijkwaardige rechten in de resulterende onderneming behouden.
Uitzondering: Dit is niet nodig indien de wijziging van dergelijke rechten is goedgekeurd door de vergadering van houders van die rechten, indien een dergelijk orgaan bestaat en daartoe bevoegd is.
Doel: Ervoor zorgen dat de fusie geen afbreuk doet aan individuele rechten zonder de goedkeuring van de houder of diens vertegenwoordiger.
4. Gecorrigeerde interpretatiesleutel
Artikel 48 regelt niet de vereiste meerderheden voor de goedkeuring van een fusie, aangezien deze afhankelijk zijn van de specifieke regelgeving voor elk type vennootschap:
• Bij naamloze vennootschappen (SVK's en NV's) gelden de regels van de Spaanse vennootschapswet (LSC) inzake structuurwijzigingen, die over het algemeen gekwalificeerde meerderheden vereisen en, bij NV's, specifieke quorumvereisten voor oprichting en stemming (artikelen 194, 198, 199, 201, 285 en 511 bis LSC).
• Bij vennootschappen onder firma (algemene of commanditaire vennootschappen) gelden de contractuele en wettelijke regels van instemming van alle vennoten, tenzij anders overeengekomen.
Artikel 48 voegt, naast de reeds wettelijk of in de statuten vastgelegde vereisten, bijzondere gevallen van individuele of unanieme instemming toe ter bescherming van:
1. Vennoten die onbeperkt aansprakelijk zouden worden of persoonlijke verplichtingen zouden aangaan.
2. Houders van bijzondere rechten die geen gelijkwaardige rechten hebben in de resulterende vennootschap.
5. Praktische implicaties voor de notariële en registerregistratie
De notaris die de fusieakte bekrachtigt, moet uitdrukkelijk bevestigen dat deze toestemmingen zijn verkregen en gedocumenteerd.
Het ontbreken ervan is een onherstelbaar gebrek dat de registratie van de fusie in het Handelsregister zou belemmeren.
ARTIKEL 49 – BESCHERMING VAN AANDEELHOUDERS BIJ DE RUILVERHOUDING
1. Doel van het artikel
Dit artikel regelt een specifiek mechanisme ter bescherming van aandeelhouders tegen een mogelijk ongunstige ruilverhouding bij een fusie.
Dit is een rechtsmiddel van economische aard dat na de overeenkomst wordt toegepast en de bedrijfstransactie niet blokkeert.
2. Inhoud en reikwijdte van elk onderdeel
Onderdeel 1 – Recht op schadevergoeding
De aandeelhouder is van mening dat de ruilverhouding (aandelen of participaties die worden ontvangen in ruil voor de aandelen die worden ingeleverd) niet passend is.
Voorbeeld: Aandeelhouders krijgen minder aandelen toegewezen dan zij redelijk achten op basis van hun eerdere aandelenbezit.
Rechtsgrond:
- Aandeelhouders die niet voor de fusieovereenkomst hebben gestemd.
- Aandeelhouders zonder stemrecht. Dit voorkomt dat degenen die de overeenkomst hebben goedgekeurd, deze later via deze weg kunnen aanvechten (conform het beginsel van goede trouw). Artikel 98 e.v. van de Spaanse vennootschapswet (LSC).
Bevoegde instantie:
- Handelsrechtbank van de statutaire zetel van de vennootschap (exclusieve bevoegdheid).
- Of een arbitragecommissie zoals voorzien in de statuten.
Termijn:
Twee maanden na publicatie van het besluit van de aandeelhoudersvergadering.
Dit is een verjaringstermijn die niet kan worden onderbroken door buitengerechtelijke vorderingen.
Gevolgen van de uitspraak:
De gerechtelijke of arbitrale uitspraak is bindend voor de resulterende vennootschap, die de overeengekomen vergoeding moet betalen.
Artikel 2 – Vorm van vergoeding
Algemene regel: vergoeding in contanten.
Alternatief: de vennootschap kan in plaats van contanten eigen aandelen of participaties uitgeven.
• Deze optie moet voldoen aan: Artikelen 134 e.v. van de Spaanse vennootschapswet (LSC)
o Het wettelijke regime voor eigen aandelen (eigen vermogen in een naamloze vennootschap).
o Het regime voor eigen aandelen in een besloten vennootschap (SL).
Artikel 3 – Niet-stabilisatie van de fusie
De vordering schort het proces niet op en verhindert de registratie niet.
Dit waarborgt de rechtszekerheid en de continuïteit van de transactie.
Het voorkomt dat een afwijkende aandeelhouder de fusie financieel blokkeert.
ARTIKEL 50 – PUBLIEKE FUSIEAKTE
Noodzaak van de bepaling
Het artikel Artikel 50 beschrijft de laatste, essentiële stap in het fusieproces: formalisering in een notariële akte, een fundamentele vereiste om de transactie rechtsgeldig te maken en te laten registreren in het Handelsregister. Zonder een akte bestaat de fusie juridisch gezien niet.
Essentiële inhoud
1. Verplichte notariële akte: De fusieovereenkomsten moeten worden geformaliseerd in een akte die is ondertekend door de deelnemende bedrijven.
2. Te verstrekken documenten: Fusiebalans (of halfjaarlijks financieel verslag indien het bedrijf beursgenoteerd is).
3. Onderscheid naar rechtsvorm:
- Nieuwe onderneming: De akte moet alle informatie bevatten die nodig is voor de oprichting van de nieuwe onderneming, afhankelijk van de rechtsvorm.
- Overname: De akte moet de wijzigingen in de statuten weergeven die zijn goedgekeurd door de overnemende onderneming en de specifieke verdeling van aandelen/participaties/quota aan de nieuwe aandeelhouders.
De eis van een notariële akte garandeert de rechtszekerheid van de transactie, maakt de registratie ervan mogelijk en dient als legitimerende titel voor de toewijzing van de nieuwe aandelen of participaties.
ARTIKEL 51. REGISTRATIE VAN DE FUSIE
1. Tijdstip waarop de fusie in werking treedt
De fusie treedt pas in werking na registratie in het Handelsregister:
a) Fusie door oprichting van een nieuwe vennootschap → treedt in werking bij registratie van de nieuwe entiteit.
b) Fusie door overname → treedt in werking bij registratie van de overnameovereenkomst in het register van de overnemende vennootschap.
2. Voorwaarden – Naleving van wettelijke vereisten
Voordat de registratie plaatsvindt, moet de registerbeheerder controleren of aan alle voorwaarden van de fusieprocedure, zoals vastgelegd in de algemene bepalingen van Titel I en in het specifieke fusieregime vanaf artikel 1, is voldaan. 33, evenals de belangrijkste stappen die hieronder worden beschreven:
a) Publiciteit:
– Publicatie van het fusieplan op de website of beschikbaarstelling ervan aan aandeelhouders, obligatiehouders en werknemersvertegenwoordigers (Art. 46.1).
– Publicatie van de oproepingsbrief voor de aandeelhoudersvergadering of individuele kennisgeving aan aandeelhouders (Art. 47.2).
b) Recht van schuldeisers om bezwaar te maken (Art. 7 en 13.1 van Koninklijk Decreet-Wet 5/2023):
Schuldeisers wier vorderingen dateren van vóór de publicatie van het fusieplan in het Staatsblad van het Handelsregister (BORME) kunnen bezwaar maken tegen de transactie als zij van mening zijn dat deze hun betaling in gevaar brengt.
Termijn:
1 maand voor interne wijzigingen.
3 maanden voor grensoverschrijdende intra-Europese structurele wijzigingen.
Aanvang van de termijn: De termijn voor het indienen van bezwaren door schuldeisers begint met de publicatie in het Staatsblad van het Handelsregister (BORME) van het feit dat het fusievoorstel op de website van de onderneming is geplaatst of, indien er geen website is, van de indiening ervan bij het Handelsregister (Art. 7).
Effect: Bezwaren leiden niet tot stopzetting van de transactie of blokkering van de registratie; ze kunnen slechts leiden tot de eis van adequate garanties van de onderneming (Art. 13).
c) Goedkeuring van overeenkomsten:
– Fusieovereenkomst goedgekeurd door de algemene vergadering van elke onderneming, overeenkomstig Art. 47.1 en, indien van toepassing, aanvullende toestemmingen conform Art. 48.
d) Formalisering in een notariële akte:
– Opname van de fusieovereenkomst in een notariële akte, inclusief de balans of het jaarverslag (Art. 50.1 en 50.2).
3. Opheffing van inschrijvingen
Zodra de fusie is geregistreerd, zal het Handelsregister de inschrijvingen in het register van de ontbonden vennootschappen opheffen (Art. 51.2).
Tot dat moment zijn de bereikte overeenkomsten en de notariële akte intern geldig tussen de deelnemende vennootschappen, maar hebben zij geen rechtskracht jegens derden.
Zodra de registratie is voltooid, zal het Handelsregister automatisch de inschrijvingen in het register opheffen van de vennootschappen die als gevolg van de fusie ophouden te bestaan.
Deze opheffing is een registereffect dat voortvloeit uit de algemene erfopvolging en registreert dat de ontbonden vennootschap al haar activa heeft overgedragen aan de resulterende of overnemende vennootschap.
DEEL 6 – GEVOLGEN VAN DE FUSIE VOOR DE AANSPRAKELIJKHEID VAN DE AANDEELHOUDERS
Dit deel regelt wat er gebeurt met de persoonlijke verplichtingen van de aandeelhouders wanneer, als gevolg van de fusie, vennootschappen waarin deze aandeelhouders rechtstreeks aansprakelijk waren voor de schulden van de vennootschap, ophouden te bestaan.
ARTIKEL 52 – AANSPRAKELIJKHEID VOOR SCHULDEN VAN VENNOOTSCHAPPEN VÓÓR DE FUSIE
1. Algemene regel
Wanneer, als gevolg van een fusie, een vennootschap waarvan de vennoten persoonlijk aansprakelijk waren voor de schulden ophoudt te bestaan (bijvoorbeeld in het geval van een vennootschap onder firma of commanditaire vennootschap), blijven deze vennoten verplicht de schulden te betalen die de ontbonden vennootschap vóór de fusie is aangegaan, tenzij de schuldeiser uitdrukkelijk toestemming heeft gegeven om hen te ontslaan.
2. Omvang van de aansprakelijkheid
Deze regel is alleen van toepassing op schulden die vóór de fusie zijn aangegaan.
De aansprakelijkheid blijft van kracht onder dezelfde voorwaarden als vóór de fusie: indien een vennoot onbeperkt aansprakelijk was, blijft deze aansprakelijkheid bestaan; indien hij slechts gedeeltelijk aansprakelijk was, blijft deze aansprakelijkheid gehandhaafd.
De regel is niet van toepassing op schulden die na de fusie zijn aangegaan. Aangezien in dat geval de schuldenaar de resulterende of overnemende onderneming is.
3. Uitzondering: Toestemming van de schuldeiser
Indien de betrokken schuldeiser de fusie en bijgevolg de kwijtschelding van de aandeelhouder uitdrukkelijk aanvaardt, wordt de aandeelhouder ontheven van de schuld. De toestemming moet uitdrukkelijk zijn, niet stilzwijgend.
4. Verjaringstermijn
Deze aansprakelijkheid vervalt vijf jaar na de publicatie van de fusie in het BORME (Staatsblad van het Handelsregister).
• Dit is een verjaringstermijn: na het verstrijken ervan kan de aandeelhouder niet meer voor deze schulden worden aangesproken.
• De berekening begint op de dag van publicatie van de fusie in het BORME, niet op de datum van inschrijving.
DEEL 7 – BIJZONDERE FUSIES
Dit onderdeel behandelt gevallen waarin de fusie kan worden vereenvoudigd doordat de zeggenschapsstructuur de noodzaak tot bescherming van de belangen van minderheidsaandeelhouders wegneemt.
ARTIKEL 53 – OVERNAME VAN EEN VOLLEDIG IN BEZIT ZIJNDE ONDERNEMING
1. Feitelijk scenario
Dit doet zich voor wanneer de overnemende onderneming alle aandelen of participaties in de overgenomen onderneming bezit, hetzij direct (100% eigendom) hetzij indirect (via dochterondernemingen).
2. Praktische gevolgen
a) In geval van direct eigendom (100% van het kapitaal in handen van de overnemende onderneming):
De transactie kan worden uitgevoerd zonder te voldoen aan diverse standaardvereisten, omdat er geen externe aandeelhouders zijn die bescherming behoeven:
Het is niet nodig om in het fusieplan melding te maken van de ruilratio, de wijze van aandelenlevering, de data van dividenduitkeringen of de waardering van activa en passiva.
Verslagen van directeuren en deskundigen vervallen.
Een kapitaalverhoging door de overnemende onderneming is niet vereist (aangezien zij reeds aandelen bezit in de overgenomen onderneming).
De aandeelhoudersvergadering van de overgenomen onderneming hoeft de fusie niet goed te keuren (omdat alle aandeelhouders dezelfde zijn als die van de overnemende onderneming).
b) Indirecte participatie (100% via dochterondernemingen):
Dezelfde vereenvoudigingen zijn van toepassing, maar met twee extra vereisten:
1. Een deskundigenrapport is verplicht.
2. Een kapitaalverhoging in de overnemende onderneming kan noodzakelijk zijn om de transactie adequaat te weerspiegelen.
3. Bescherming van derden
Indien de fusie het nettovermogen van andere ondernemingen die indirect aandelen in de overgenomen onderneming bezitten (bijvoorbeeld een dochteronderneming die ook aandelen in de overgenomen onderneming bezat) vermindert, moet de overnemende onderneming deze ondernemingen compenseren voor de reële waarde van hun belang.
Dit voorkomt dat de transactie schade toebrengt aan groepsmaatschappijen die niet direct bij de fusie betrokken zijn.
ARTIKEL 54 – OVERNAME VAN EEN VENNOOTSCHAP WAARIN ZIJ EEN DOCHTERONDERNEMING VAN 90% BEZIT
1. Feitelijk scenario
De overnemende vennootschap bezit rechtstreeks een belang van 90% of meer, maar minder dan 100%, in het kapitaal van de over te nemen vennootschap(pen), mits het kapitaalvennootschappen betreft (naamloze vennootschappen of besloten vennootschappen).
2. Vereenvoudigde procedure
In dit geval zijn geen rapporten van bestuurders of deskundigen over het fusieplan vereist, mits de minderheidsaandeelhouders van de overgenomen vennootschap het volgende wordt aangeboden:
De mogelijkheid om hun aandelen of deelnemingen door de overnemende vennootschap te laten overnemen.
Deze aandelen worden gewaardeerd tegen hun reële waarde.
"Reële waarde" is geen vast of eenduidig bedrag, maar de reële marktwaarde van de deelnemingen, vastgesteld volgens algemeen aanvaarde financiële en boekhoudkundige criteria, en kan worden herzien indien de minderheidsaandeelhouders het aanbod onvoldoende achten.
De uiterste termijn voor het accepteren van het bod is twee maanden vanaf de datum waarop de fusie is ingeschreven in het Handelsregister.
3. Inhoud van het fusieplan
Het plan moet de overnamewaarde van de aangeboden aandelen of participaties specificeren.
• Minderheidsaandeelhouders die willen verkopen maar de vastgestelde waarde niet accepteren, kunnen een aanvullende compensatie in contanten eisen.
• De vordering wordt afgehandeld overeenkomstig het algemene aandeelhoudersbeschermingssysteem zoals vastgelegd in de bepalingen van Koninklijk Decreet-Wet 5/2023.
• De termijn voor het kenbaar maken van de intentie tot overdracht van aandelen is 20 dagen na de algemene vergadering die de fusie goedkeurt.
4. Behandeling van niet-overgenomen aandelen of participaties
Indien de belangen van minderheidsaandeelhouders niet worden overgenomen:
• Moeten deze worden omgewisseld voor aandelen of participaties in handen van de overnemende onderneming.
• Indien er onvoldoende eigen aandelen zijn, kunnen de bestuurders, conform het fusieplan, het aandelenkapitaal van de overnemende onderneming verhogen tot het strikt noodzakelijke bedrag om de omwisseling te voltooien.
• Een aandeelhoudersvergadering is niet nodig, tenzij de minderheidsaandeelhouders hierom verzoeken.
Samenvattend:
1. De overnemende onderneming biedt aan de minderheidsaandelen te kopen (contante betaling).
2. Als de aandeelhouders verkopen → verkrijgt de overnemende onderneming 100% van de aandelen en houden de minderheidsaandeelhouders op te bestaan.
3. Als ze niet verkopen → moeten deze aandelen worden omgezet in aandelen van de overnemende onderneming, via eigen aandelen of een kapitaalverhoging.
Als er geen aandeelhoudersvergadering van de overnemende onderneming plaatsvindt (omdat de minderheidsaandeelhouders hier niet om hebben verzocht) → de directie Bestuurders kunnen zelf het kapitaal verhogen voor de aandelenruil.
Als er een vergadering van de overnemende vennootschap plaatsvindt (omdat de minderheidsaandeelhouders daarom hebben verzocht) → moet de kapitaalverhoging door de vergadering worden goedgekeurd, niet door de bestuurders.
Artikel 53 → beschermt niemand (er zijn geen minderheidsaandeelhouders in de overgenomen vennootschap).
Artikel 54 → beschermt minderheidsaandeelhouders in de overgenomen vennootschap.
Artikel 55 → beschermt minderheidsaandeelhouders in de overnemende vennootschap.
Opmerking:
De termijn van twee maanden begint na de registratie, omdat de fusie dan definitief en van kracht is en de minderheidsaandeelhouder met zekerheid kan beoordelen of hij wil blijven of met een redelijke vergoeding wil vertrekken.
Hoe de termijnen in artikel 54.1 en 54.2 worden gecombineerd
Hoe ze worden gecombineerd
1. Fase 1: Vergadering van de overgenomen vennootschap (dag X).
De minderheidsaandeelhouder heeft vanaf die datum 20 dagen de tijd om te zeggen: "Ik wil mijn aandelen verkopen."
En als u niet tevreden bent met de prijs, kunt u een aanvullende vergoeding eisen.
2. Fase 2: Registratie van de fusie in het Handelsregister (Dag Y).
Vanaf dit moment heeft de overnemende onderneming twee maanden de tijd om deze aandelen van de minderheidsaandeelhouder te kopen.
Voorbeeld met datums:
• 1 oktober 2025: De aandeelhoudersvergadering van de overgenomen onderneming keurt de fusie goed.
• Tot 21 oktober 2025: De minderheidsaandeelhouder moet aangeven of hij/zij wil verkopen.
• 15 november 2025: De fusie wordt geregistreerd in het Handelsregister.
• Tot 15 januari 2026: De overnemende onderneming heeft tot 15 januari de tijd om de aandelen tegen reële waarde te kopen.
Dus:
• 20 dagen → Uiterste termijn voor de minderheidsaandeelhouder om zijn/haar recht op verkoop uit te oefenen na de aandeelhoudersvergadering.
• 2 maanden → Uiterste termijn voor de overnemende onderneming om de overname te voltooien zodra de fusie is geregistreerd.
Context
• De overnemende onderneming (A) bezit ≥ 90% maar < 100% van de overgenomen onderneming (B).
• Minderheidsaandeelhouders van B (< 10%) hebben twee opties:
1. Hun aandelen verkopen aan de overnemende onderneming (Artikelen 54.1 en 54.2).
2. Niet verkopen → in het kader van de fusie moeten hun aandelen in B worden omgezet in aandelen in A (de omruiling).
Hoe vindt de omruiling plaats?
1. Indien A eigen aandelen heeft:
o Deze aandelen worden toegekend aan de minderheidsaandeelhouders van B.
o Voorbeeld:
• Kapitaal van A = 1.000 aandelen.
• A heeft 50 eigen aandelen.
• Een minderheidsaandeelhouder van B heeft recht op 50 aandelen in het kader van de fusie.
• Die 50 eigen aandelen zijn geleverd → gedaan, zonder het kapitaal aan te tasten.
2. Als A GEEN eigen aandelen heeft:
• Dan moeten er nieuwe aandelen worden uitgegeven.
• Dit vereist een kapitaalverhoging in A.
• Artikel 54.3 machtigt de directie van A om dit rechtstreeks te doen (zonder aandeelhoudersvergadering), mits het fusieplan dit toestaat.
Waarom de clausule over de minderheidsaandeelhouders van de overnemende onderneming?
Als de minderheidsaandeelhouders van de overnemende onderneming (A) een aandeelhoudersvergadering hebben aangevraagd (artikel 55), dan moet de kapitaalverhoging door die vergadering worden goedgekeurd.
De directie kan dit alleen zelfstandig doen als er geen aandeelhoudersvergadering is aangevraagd in de overnemende onderneming.
In artikel 54.3 lijken de "minderheidsaandeelhouders" van wie de bevoegdheid van de directie om het kapitaal te verhogen afhangt, die van de overnemende onderneming te zijn, hoewel de rest van het artikel de minderheidsaandeelhouders van de overgenomen onderneming beschermt.
De wetgever heeft het niet volledig nauwkeurig verwoord, maar de logica van de kapitaalverhoging en de samenhang met artikel 55 laten geen andere interpretatie toe.
De bepaling is enigszins onduidelijk, omdat ze lijkt te verwijzen naar de minderheidsaandeelhouders van de overgenomen vennootschap, terwijl de kapitaalverhoging in werkelijkheid alleen de overnemende vennootschap betreft.
De logica van de handeling zelf en de systematische afstemming met artikel 55 dwingen echter tot de interpretatie dat het gaat om de minderheidsaandeelhouders van de overnemende vennootschap, die als enigen bevoegd zijn om de vergadering van aandeelhouders te eisen en daarmee de bevoegdheid van de directie over te dragen aan de algemene vergadering.
Deze paragraaf zou voor meer duidelijkheid als volgt geformuleerd kunnen worden:
“In het overige geval, en mits de minderheidsaandeelhouders van de overnemende vennootschap niet hebben verzocht om de aandeelhoudersvergadering te houden overeenkomstig artikel 55, zijn de bestuurders van de overnemende vennootschap bevoegd, indien dit in het fusieplan is bepaald, het aandelenkapitaal te verhogen tot het strikt noodzakelijke voor de omruiling.
ARTIKEL 55 – ALGEMENE VERGADERING VAN DE OVERNEMENDE VENNOOTSCHAP
Noodzaak van de bepaling
Dit artikel introduceert een procedurele vrijstelling ten gunste van de overnemende vennootschap wanneer zij een versterkt zeggenschapsbelang heeft (≥ 90% van de overgenomen vennootschap).
Het doel is te voorkomen dat de aandeelhoudersvergadering van de overnemende vennootschap een overbodige formaliteit wordt, terwijl tegelijkertijd een beschermingsmechanisme voor de minderheidsaandeelhouders van de overnemende vennootschap wordt gehandhaafd.
Kerninhoud
1. Algemene regel – vrijstelling van de aandeelhoudersvergadering van de overnemende vennootschap
Goedkeuring van de fusie door de aandeelhoudersvergadering van de overnemende vennootschap is niet vereist indien aan twee voorwaarden is voldaan.” Voldaan aan de volgende voorwaarden:
a) Publicatie van het fusieplan ten minste één maand van tevoren op de website van elke deelnemende onderneming (of, indien zij geen website hebben, in het Staatsblad van het Handelsregister (BORME) of een veelgelezen krant).
• Indien de overgenomen onderneming minderheidsaandeelhouders heeft (90-99%): de termijn van één maand wordt gerekend vanaf de geplande datum van de aandeelhoudersvergadering van de overgenomen onderneming, die verplicht moet plaatsvinden. en te houden.
• Indien de overgenomen onderneming volledig in eigen bezit is (100%): aangezien er in dat geval geen aandeelhoudersvergadering van de overgenomen onderneming plaatsvindt, wordt de maand gerekend vanaf de geplande datum van formalisering van de overname (openbare akte).
b) In de publicatie moet worden vermeld dat alle relevante documentatie beschikbaar wordt gesteld aan aandeelhouders en crediteuren: het concept-fusieplan, de jaarrekeningen van de laatste drie boekjaren, managementrapporten, accountantsverslagen (indien van toepassing) en, "indien van toepassing", directieverslagen, rapporten van onafhankelijke deskundigen, balansen anders dan de laatst goedgekeurde, of halfjaarlijkse financiële verslagen (beursgenoteerde ondernemingen).
2. Rechten van minderheidsaandeelhouders (≥ 1% van het aandelenkapitaal van de overnemende onderneming)
In de aankondiging moet worden vermeld dat aandeelhouders die ten minste 1% van het aandelenkapitaal van de overnemende onderneming vertegenwoordigen, kunnen eisen dat een aandeelhoudersvergadering wordt gehouden om de fusie goed te keuren.
Termijn: 1 maand na publicatie van het concept-fusieplan.
3. Gevolgen van publicatie
Indien het conceptfusieplan correct is gepubliceerd overeenkomstig artikel 10 van de relevante regelgeving, zal de aandeelhoudersvergadering worden gehouden om de fusie goed te keuren. In dat geval is publicatie van de fusieovereenkomst niet nodig (aanvullende vrijstelling van publicatieplicht).
4. Verplichting tot het bijeenroepen van een vergadering op verzoek van minderheidsaandeelhouders
Indien aandeelhouders die ≥ 1% van het aandelenkapitaal vertegenwoordigen dit recht uitoefenen, moeten de bestuurders een vergadering bijeenroepen:
- Verzoek: binnen 15 dagen na publicatie van het conceptfusieplan.
- Vergadering: binnen 2 maanden na het formele verzoek van de notaris aan de bestuurders.
Toelichtingssleutel:
• Artikelen 53-54 → beschermen minderheidsaandeelhouders van de overgenomen onderneming.
• Artikel 55 → beschermt minderheidsaandeelhouders van de overnemende onderneming.
Praktisch voorbeeld – Artikel 55
• Overnemende vennootschap A (naamloze vennootschap) bezit 95% van vennootschap B (besloten vennootschap).
• Overgenomen vennootschap B heeft minderheidsaandeelhouders (5%), dus er moet een aandeelhoudersvergadering worden gehouden.
1. Publicatie van het project
• Op 1 september 2025 publiceren A en B het project:
• B op haar website met een aankondiging in het Staatsblad van het Handelsregister (BORME),
• A in een regionale krant.
In deze publicaties staat vermeld:
• Dat de aandeelhouders van A het recht hebben het project en de documentatie in te zien.
• Dat de aandeelhouders van A die ≥ 1% vertegenwoordigen, kunnen eisen dat een aandeelhoudersvergadering wordt bijeengeroepen om de fusie goed te keuren.
2. Afzien van de aandeelhoudersvergadering van de overnemende onderneming
• Aangezien A meer dan 90% van B bezit, hoeft de aandeelhoudersvergadering van A de fusie niet goed te keuren, tenzij een minderheidsaandeelhouder van A daarom verzoekt.
3. Rechten van minderheidsaandeelhouders in de overnemende onderneming
• Stel dat enkele aandeelhouders van A, die 2% van het aandelenkapitaal bezitten, op 10 september 2025 bij een notaris verzoeken om een aandeelhoudersvergadering bijeen te roepen.
• De directie van onderneming A is verplicht de vergadering binnen 15 dagen na publicatie van het conceptfusieplan bijeen te roepen (d.w.z. uiterlijk 16 september).
• De vergadering moet binnen twee maanden na het notarieel verzoek plaatsvinden → in dit geval vóór 10 november 2025.
4. Publicatie van de overeenkomst
• Aangezien het conceptfusieplan is gepubliceerd (artikel 55.1), is het niet langer nodig om de fusieovereenkomst afzonderlijk te publiceren (artikel 55.2).
ARTIKEL 56 – GEVALLEN VERGELIJKBAAR MET DE ABSORPTIE VAN VOLLEDIG IN BEZIT ZIJNDE VENNOOTSCHAPPEN
1. Noodzaak van de bepaling
Dit artikel breidt de voordelen van de vereenvoudigde fusie van artikel 53 uit naar andere gevallen waarin, hoewel er formeel geen sprake is van een 100% eenvoudige absorptie, de economische situatie gelijkwaardig is.
Het doel is om onnodige procedures te vermijden wanneer er geen reële belangenconflicten tussen aandeelhouders bestaan.
2. Vergelijkbare gevallen (artikel 56.1)
De regels voor de absorptie van volledig in bezit zijnde vennootschappen zijn van toepassing wanneer:
a) Verschillende vennootschappen volledig in bezit zijn van dezelfde aandeelhouder.
Enige aandeelhouder X (natuurlijke of rechtspersoon) bezit 100% van twee bedrijven:
A, S.L.
B, S.L.
X besluit dat de meest efficiënte oplossing een fusie is, waarbij A B absorbeert.
b) Verschillende bedrijven zijn volledig in handen van aandeelhouders die in alle bedrijven een identiek aandeel hebben.
Bedrijf A, S.L. en Bedrijf B, S.L. hebben dezelfde drie aandeelhouders:
X = 50%
Y = 30%
Z = 20%
Als A en B fuseren (door overname of door de oprichting van een nieuw bedrijf), worden de aandelen van X, Y en Z in dezelfde verhouding overgedragen.
c) Het overgenomen bedrijf bezit, direct of indirect, 100% van het kapitaal van het overnemende bedrijf.
1. Direct eigendom
Het overgenomen bedrijf heeft alle aandelen van het overnemende bedrijf direct op de balans staan.
Voorbeeld:
• B (de overgenomen onderneming) bezit 100% van de aandelen van A (de overnemende onderneming).
• Er is overeengekomen dat A B zal overnemen.
• Dit is het eenvoudigste geval: de overgenomen onderneming is de directe eigenaar van de overnemende onderneming.
2. Indirect eigendom
De overgenomen onderneming heeft 100% van de aandelen van de overnemende onderneming in handen, maar doet dit via een of meer tussenliggende ondernemingen.
Voorbeeld:
• B (de overgenomen onderneming) bezit 100% van C.
• C bezit op zijn beurt 100% van A (de overnemende onderneming).
• Er is overeengekomen dat A B zal overnemen.
• In dit geval staat de overgenomen onderneming (B) niet vermeld als directe aandeelhouder van A, maar heeft zij volledige controle over A via C.
3. Aanvullende vereisten (Art. 56.2)
In bepaalde complexe gevallen introduceert de wetgever aanvullende waarborgen:
a) Een deskundigenrapport is altijd vereist io
Wanneer de overgenomen onderneming indirect 100% van de overnemende onderneming bezit.
Wanneer de overgenomen en de overnemende onderneming indirect eigendom zijn van dezelfde aandeelhouder.
b) Kapitaalverhoging, indien van toepassing
Indien dit nodig is om de resulterende aandelen te accommoderen.
1. Eerste geval: de overgenomen onderneming bezit indirect 100% van de overnemende onderneming
Voorbeeld:
• B (overgenomen) bezit 100% van C.
• C bezit 100% van A (overnemende onderneming).
• Er is overeengekomen dat A B overneemt.
Hoewel B A volledig controleert, doet zij dit indirect.
Hier vereist de wet een deskundigenrapport (om de balans van het eigen vermogen te verifiëren) en, indien nodig, een kapitaalverhoging voor A.
2. Tweede geval: overgenomen en overnemende bedrijven die indirect door dezelfde aandeelhouder worden gecontroleerd
Voorbeeld:
• M (moedermaatschappij) bezit 100% van C en D.
• C controleert A (overnemend bedrijf) en D controleert B (overgenomen bedrijf).
• Er wordt besloten dat A B zal overnemen.
Formeel zijn A en B geen directe zusterbedrijven, maar in werkelijkheid controleert M beide.
Ook hier is een deskundigenrapport verplicht en, indien nodig, een kapitaalverhoging voor A.
Artikel 56.2 vereist meer voorzichtigheid dan artikel 53, omdat de betrokkenheid van tussenliggende bedrijven een risico op onevenwichtigheden in de aandelenequivalentie met zich meebrengt.
Daarom is het deskundigenrapport altijd verplicht en is een kapitaalverhoging alleen vereist als dit nodig is om de corresponderende waarde aan de uiteindelijke aandeelhouders te leveren.
c) Compensatie aan derden
Indien de fusie het nettovermogen van andere niet-deelnemende maar verbonden ondernemingen (via kruisparticipaties) vermindert, moet de overnemende onderneming hen compenseren voor de reële waarde van het verlies.
ARTIKEL 57 – TRANSACTIE BEHANDELD ALS EEN FUSIE
1. Noodzaak van de bepaling
Dit artikel behandelt wat in de praktijk bekend staat als een onrechtmatige fusie.
• Hoewel er formeel geen uitwisseling of integratie van aandeelhouders plaatsvindt, wordt het in feite als een fusie beschouwd wanneer een onderneming al haar activa overdraagt aan een andere onderneming die reeds haar enige aandeelhouder is.
• Het doel is om conceptuele geschillen te voorkomen en juridische en registratiedekking te bieden voor een situatie die economisch gezien gelijkwaardig is aan een fusie.
2. Feitelijk scenario
• Bedrijf A bezit 100% van de aandelen/belangen in bedrijf B.
• Bedrijf B wordt ontbonden en draagt al zijn activa over aan bedrijf A.
• Er vindt geen aandelenruil plaats, omdat bedrijf A geen aandelen aan zichzelf hoeft toe te wijzen (het bezit al 100%).
3. Juridische gevolgen
• Dit wordt juridisch en voor registratiedoeleinden beschouwd als een fusie:
o Er is een notariële akte en registratie vereist.
o De algemene erfopvolging is van toepassing: bedrijf A verwerft alle activa van bedrijf B.
o De inschrijvingen van bedrijf B in het handelsregister worden geannuleerd.
• Omdat er geen minderheidsaandeelhouders zijn, zijn er geen rapporten, kapitaalverhogingen of aandelenruilen vereist.
4. Praktisch voorbeeld
• Bedrijf A, S.L. bezit 100% van bedrijf B, S.L.
• Bedrijf A besluit bedrijf B te ontbinden en de activa (onroerend goed, klantenbestand, contracten) over te nemen.
• Een akte van “onrechtmatige fusie” wordt geformaliseerd:
o B draagt al haar activa over aan A.
o B wordt ontbonden en haar inschrijvingen in het handelsregister worden geschrapt.
o A behoudt haar kapitaal intact, aangezien er geen nieuwe aandelen hoeven te worden uitgegeven.
5. Kerninterpretatie
• Artikel 57 is een procedurele bezuinigingsclausule: het vermijdt overbodige stappen wanneer er geen derden bij betrokken zijn.
• Het garandeert dat deze handeling dezelfde rechtskracht en rechtszekerheid heeft als een gewone fusie, maar met een vereenvoudigde procedure.
Artikel 57 erkent de zogenaamde onrechtmatige fusie uitdrukkelijk als een fusie: de ontbinding van een vennootschap in volledig eigendom die al haar activa overdraagt aan haar enige aandeelhouder. Dit is een snel en conflictvrij proces, omdat er geen minderheidsaandeelhouders zijn die beschermd moeten worden en er geen aandelenruil nodig is.
SOORTEN FUSIES VOLGENS KONINKLIJK DECREET-WET 5/2023
1. Fusie door oprichting van een nieuwe vennootschap (Artikel 33 e.v., in samenhang met Artikel 47.3)
Verschillende vennootschappen worden ontbonden en dragen hun activa in hun geheel over aan een nieuw opgerichte vennootschap.
Voorbeeld: Vennootschappen A en B worden ontbonden en vormen Vennootschap C, die al hun activa ontvangt.
2. Fusie door absorptie (Artikel 33 e.v.)
Een bestaande vennootschap absorbeert een of meer andere vennootschappen, die worden ontbonden.
Voorbeeld: Vennootschap A absorbeert Vennootschap B; A blijft bestaan, B verdwijnt.
3. Absorptie van een volledige dochteronderneming (Artikel 53)
Wanneer de overnemende vennootschap reeds 100% van de overgenomen vennootschap bezit.
Dit brengt aanzienlijke vereenvoudigingen met zich mee: er is geen aandelenruil, geen rapportageverplichting en geen aandeelhoudersvergadering van de overgenomen vennootschap.
4. Overname van een onderneming waarin de overnemende onderneming 90% of meer van de aandelen bezit (Art. 54)
De overnemende onderneming bezit ≥ 90% maar < 100% van de overgenomen onderneming.
De vereisten voor een rapport van de directie en deskundigen vervallen indien een bod wordt uitgebracht aan minderheidsaandeelhouders.
Minderheidsaandeelhouders hebben het recht hun aandelen tegen de reële waarde te verkopen.
5. Afzien van een aandeelhoudersvergadering voor de overnemende onderneming (≥ 90%) (Art. 55)
Indien de overnemende onderneming ≥ 90% van de overgenomen onderneming bezit, hoeft de aandeelhoudersvergadering de fusie niet goed te keuren, tenzij minderheidsaandeelhouders met ≥ 1% uitdrukkelijk om een vergadering verzoeken.
6. Gevallen die gelijkwaardig worden behandeld aan fusies van 100% (Art. 56)
De vereenvoudigingen van artikel 53 worden uitgebreid tot:
a. Meerdere volledig in eigendom zijnde vennootschappen Aandelen in handen van dezelfde vennoot.
Essentieel verschil
Artikel 53: A heeft directe controle over B.
Artikel 56.1.a: Noch A noch B hebben controle over elkaar → ze worden gecontroleerd door één derde partij (de gemeenschappelijke vennoot).
Directe participatie
Voorbeeld:
Vennoot N bezit 100% van A.
Vennoot N bezit 100% van B.
Dit is directe controle omdat er geen tussenliggende bedrijven zijn.
Indirecte participatie
De enige vennoot heeft controle over A en B, maar via andere tussenliggende bedrijven.
Voorbeeld:
Vennoot N bezit 100% van C.
C bezit 100% van A en 100% van B.
Vennoot N blijft de werkelijke eigenaar van A en B, maar verschijnt niet direct op hun balansen, maar via C.
b) Verschillende bedrijven die volledig in handen zijn van vennoten met identieke aandelenverhoudingen.
c) Art. 56.2
a) Overgenomen bedrijf bezit indirect 100% van het overnemende bedrijf
Voorbeeld:
B (overgenomen) bezit 100% van C.
C bezit 100% van A (overnemend bedrijf).
Er wordt besloten dat A B overneemt.
In dit geval heeft het overgenomen bedrijf (B) indirect zeggenschap over A.
De wet vereist een deskundigenrapport en, indien nodig, een kapitaalverhoging in A, omdat de transactie complex is en de aandelenwaarde zou kunnen vertekenen.
b) Overgenomen en overnemende bedrijven zijn indirect in handen van dezelfde aandeelhouder
Voorbeeld:
M (moedermaatschappij) bezit 100% van C en D.
C heeft zeggenschap over A (overnemend bedrijf).
D heeft zeggenschap over B (overgenomen).
Er wordt overeengekomen dat A B overneemt.
A en B zijn geen directe zusterbedrijven, maar uiteindelijk heeft M zeggenschap over beide.
Ook hier zijn een deskundigenrapport en, indien van toepassing, een kapitaalverhoging in vennootschap A vereist om te verifiëren dat de ruil eerlijk verloopt en geen schade toebrengt aan tussenliggende vennootschappen.
7. Transactie behandeld als een fusie (Art. 57)
Een vennootschap wordt ontbonden door de overdracht van al haar activa aan een andere vennootschap die 100% van het kapitaal bezit.
Dit is de eenvoudigste versie: alleen een akte en registratie zijn vereist.
Art. 57 is geen afsplitsing of een globale overdracht, maar een speciaal geval van vereenvoudigde fusie, bedoeld voor geïntegreerde vennootschappen met één aandeelhouder.
De gedachte hierachter is: als de overgenomen vennootschap één aandeelhouder heeft die reeds 100% van de aandelen bezit, werkt de overdracht van alle activa als een fusie zonder onnodige formaliteiten.
Systematische beoordeling
De technische precisie zou verbeterd kunnen worden: de wet regelt de modaliteiten op een verspreide manier (Artikelen 33, 53-57), zonder ze als een uniforme catalogus te presenteren.
Gedetailleerdere definitie: er wordt in eerste instantie geen onderscheid gemaakt tussen “algemene procedures” (overname en oprichting van een nieuwe vennootschap) en “bijzondere of vereenvoudigde procedures” (artikelen 53-57).
Verbetering voor de duidelijkheid: het zou duidelijker zijn geweest als de verordening een inleidend artikel (bijv. artikel 33 bis) had opgenomen met een uitputtende opsomming van:
a. Fusie door oprichting van een nieuwe vennootschap.
b. Fusie door overname.
c. Overname van een volledig in eigendom zijnde dochteronderneming.
d. Overname van een dochteronderneming met een eigendomsbelang van ≥ 90%.
e. Gevallen die gelijkwaardig worden behandeld aan 100% eigendom (artikel 56).
f. Transactie die gelijkwaardig wordt behandeld aan een fusie (artikel 57).
g. Intracommunautaire (intra-EER) fusies: fusies tussen vennootschappen van lidstaten (artikelen 101-106 van Koninklijk Decreet-Wet 5/2023).
h. Fusies buiten de EU (niet-EER): fusies met bedrijven uit derde landen (artikelen 121-126).
Gevallen die niet expliciet worden behandeld:
Driehoeksfusies (waarbij de overnemende onderneming aandelen van haar moedermaatschappij aan de aandeelhouders van de overgenomen onderneming geeft).
Omgekeerde fusies (waarbij de dochteronderneming de moedermaatschappij overneemt).
Ten slotte biedt de Spaanse wetgeving extra bescherming aan minderheidsaandeelhouders wanneer de meerderheidsaandeelhouder 90% of meer van de aandelen van de overgenomen onderneming bezit.
Men zou zich echter kunnen afvragen waarom voor deze drempel is gekozen en niet voor een lagere, zoals 80% of 75%, meerderheden die de dominante aandeelhouder al in staat stellen de fusie goed te keuren zonder consensus.
De logica van de bescherming zou ook op deze gevallen van toepassing kunnen zijn, aangezien het praktische effect vanuit het perspectief van de minderheidsaandeelhouder hetzelfde is: hun wil wordt juridisch irrelevant.
LIJST VAN TIJDSLIMIETEN, Artikelen 1 tot en met 57
I. VOORBEREIDINGSFASE
1. Een maand vóór publicatie van het ontwerp → Uiterste datum voor het indienen van financiële informatie voor de verklaring (Art. 15). (C)
2. Een maand vóór de vergadering → Verslag van het bestuursorgaan (6 weken indien grensoverschrijdend) (Art. 5). (C)
3. Een maand vóór de vergadering → Publicatie van het ontwerp, deskundigenrapport (indien van toepassing), kennisgeving (Art. 7). (C)
4. Bijeenroepen van de vergadering → Een maand voor naamloze vennootschappen (SA) / 15 dagen voor besloten vennootschappen (SL). De vergadering kan niet worden bijeengeroepen vóór publicatie in het Staatsblad van het Handelsregister (BORME) (Art. 7.5). (C)
5. Vijf werkdagen vóór de vergadering → Opmerkingen van werknemers (Art. 7.1.2). (C)
II. VERGADERING EN NA DE VERGADERING
6. Dag van de vergadering → Goedkeuring of afwijzing van de transactie. (C)
7. 20 dagen na de vergadering → Kennisgeving door afwijkende aandeelhouders van hun voornemen tot verkoop (Art. 12.2). (C)
8. Publicatie van het besluit → In het Staatsblad van het Handelsregister (BORME) en op de website of via individuele kennisgeving (Art. 10). (C)
9. 1 maand na publicatie/kennisgeving → Bezwaar van houders van bijzondere rechten (Art. 28). (T)
10. Opstellen van de notariële akte → Geen wettelijke termijn voor registratie. (C)
11. Registratie in het Handelsregister → Moment van rechtskracht. (C)
III. - BEZWAAR VAN SCHULDEISERS
12. 1 maand na publicatie van het ontwerp (nationaal) → Recht van bezwaar (Art. 13.1). (C)
13. 3 maanden na publicatie (grensoverschrijdend) → Recht van bezwaar (Art. 13.1). (C)
14. 5 dagen na de aanvraag → Het Handelsregister stelt de onderneming in kennis van het bezwaar (Art. 13.1.1). (C)
15. 15 dagen na de kennisgeving → De onderneming is aansprakelijk met garanties (Art. 13.1.1). (C)
16. 10 dagen na het antwoord → De schuldeiser kan in beroep gaan bij de rechter (Art. 13.1.1). (C)
17. Binnen 3 maanden na de aanvraag + 5 dagen → Benoeming van een onafhankelijke deskundige (Art. 13.1.3). (C)
18. 20 dagen na aanstelling → Uitgifte van het deskundigenrapport (Art. 13.1.3). (C)
IV. LAATSTE FASE VAN DE TRANSFORMATIE
19. 2 maanden na registratie → Uiterste datum voor betaling van de vergoeding aan vertrekkende vennoten (Art. 12.3). (C)
20. 2 maanden na ontvangst (of niet-ontvangst) → Aanvullende vordering (Art. 12.4). (C)
21. 6 maanden ervoor → Transformatiebalans afgesloten gedurende die periode (Art. 20.3.1). (T)
22. 1 maand na de transformatieovereenkomst → Uiterste datum voor vennoten die overgaan naar onbeperkte aansprakelijkheid om zich aan de transformatie te houden, indien zij niet voor de transformatie hebben gestemd (Art. 24.2). (T)
23. Een maand na publicatie in het Staatsblad van het Handelsregister (BORME)/mededeling → Recht van bezwaar voor houders van bijzondere rechten (Art. 28.1). (T)
V. Aanvullende termijnen in geval van fusie (Art. 33-57)
24. Vervaldatum van het gezamenlijke plan → Zes maanden na de datum van het plan, indien het niet door alle aandeelhoudersvergaderingen is goedgekeurd (Art. 39.3). (F)
25. Ruilprocedure → Het plan moet termijnen vaststellen (Art. 40). (F)
26. Deskundigenrapport → Moet de financierings-/schuldterugbetalingsvoorwaarden vermelden (Art. 42.3). (F)
Fusiebalans
27. Zes maanden vóór het plan → Geldige balans (Art. 43.1). (F)
28. Indien > 6 maanden → Nieuwe balans na de eerste dag van de derde maand voorafgaand (Art. 43.1). (F)
29. Beursgenoteerde ondernemingen → Mogen een halfjaarlijks financieel verslag gebruiken (Art. 43.3). (F)
Verificatie en goedkeuring
30. Gecontroleerde balans (indien van toepassing) vóór de vergadering (Art. 44.1). (F)
31. Balans goedgekeurd door de vergadering (met uitzondering van de uitzonderingen onder Art. 53, 55 en 56) (Art. 44.2). (F)
Aanvechting
32. De balans kan te allen tijde voor de rechter worden aangevochten, zonder dat de fusie wordt opgeschort (Art. 45). (F)
Informatie voorafgaand aan de vergadering
33. Vóór het bijeenroepen van de vergadering → documenten op de website plaatsen of beschikbaar stellen (Art. 46.1). (F)
34. Tijdens de termijn van één maand voor de vergadering → moet de datum van publicatie worden vastgelegd (Art. 47.2). (F)
35. Tussen het conceptcontract en de vergadering → moeten relevante wijzigingen in activa/passiva worden meegedeeld (Art. 46.3). (F)
Fusieovereenkomst
36. Minimaal 1 maand → Kennisgeving van de vergadering (Art. 47.2). (F)
37. 2 maanden na publicatie van de overeenkomst → Verjaringstermijn voor het vorderen van compensatie voor de ruil (Art. 49.1). (F)
Bescherming van aandeelhouders en derden
38. Individuele toestemming → Op de vergadering, aandeelhouders die onbeperkt aansprakelijk worden (Art. 48.1). (F)
39. Individuele toestemming/vergadering van aandeelhouders → Op de vergadering, houders van bijzondere rechten zonder gelijkwaardige rechten (Art. 48.2). (F)
Akte en inschrijving
40. Openbare akte onmiddellijk na de overeenkomst (Art. 50). (F)
41. Inwerkingtreding van de fusie → vanaf inschrijving in het Handelsregister (Art. 51.1). (F)
42. Opheffing van inschrijvingen → gelijktijdig met inschrijving (Art. 51.2). (F)
Aansprakelijkheid van aandeelhouders met onbeperkte aansprakelijkheid
43. 5 jaar vanaf publicatie in het Staatsblad van het Handelsregister (BORME) → Persoonlijke aansprakelijkheid van aandeelhouders van ontbonden vennootschappen met onbeperkte aansprakelijkheid (Art. 52). (F)
44. 5 jaar vanaf inschrijving → Verjaringstermijn voor de hoofdelijke aansprakelijkheid van de vennootschappen die deelnemen aan de afsplitsing of segregatie (Art. 70.3). (E)
Resultaat:
Gemeenschappelijk (C): 18 perioden
Transformatie (T): 3 duidelijke perioden (Art. 20, 24, 28).
Fusie (F): 22 termijnen.
Afsplitsing (E): 1 termijn.
