ARTYKUŁ 72. GLOBALNE PRZENIESIENIE AKTYWÓW I PASYWÓW
I. Pojęcie i funkcja globalnego przeniesienia
Artykuł 72 reguluje globalne przeniesienie aktywów i pasywów jako niezależną formę modyfikacji strukturalnej, charakteryzującą się przeniesieniem wszystkich aktywów i pasywów spółki w drodze sukcesji uniwersalnej, bez konieczności fuzji lub podziału.
W przeciwieństwie do fuzji nie dochodzi do wymiany udziałów, a w przeciwieństwie do zwykłej likwidacji nie ma indywidualnej realizacji aktywów i pasywów, lecz następuje jednorazowe przeniesienie aktywów i pasywów spółki jako całości.
II. Istotne elementy transakcji
1. Zbywca
Przeniesienia może dokonać wyłącznie zarejestrowana spółka, co wzmacnia pewność prawną i egzekwowalność wobec osób trzecich.
2. Przedmiot przeniesienia
Przeniesienie obejmuje wszystkie aktywa i pasywa spółki i jest dokonywane w całości oraz w drodze sukcesji uniwersalnej, tak że nabywca automatycznie przejmuje wszystkie prawa i obowiązki.
3. Nabywca
Nabywcą może być:
– jeden lub więcej akcjonariuszy, lub
– jedna lub więcej osób trzecich niepowiązanych ze spółką.
III. Świadczenie
Przeniesienie globalne zawsze wymaga świadczenia, z jednym zasadniczym ograniczeniem:
– nie może ono obejmować akcji, udziałów kapitałowych ani udziałów nabywcy.
Ten zakaz wyznacza granicę fuzji:
gdyby doszło do wymiany udziałów kapitałowych, transakcja przestałaby być przeniesieniem globalnym i musiałaby zostać zakwalifikowana jako fuzja.
IV. Rozwiązanie spółki przejmującej
Artykuł 72 w paragrafie 2 ustanawia jedno kryterium rozwiązania i ogólną zasadę podziału, a nie dwie odrębne procedury.
1. Rozwiązanie spółki
Spółka przejmująca ulega rozwiązaniu, gdy świadczenie wynikające z przeniesienia:
• zostanie w całości przekazane i
• zostanie bezpośrednio otrzymane przez wspólników.
W tym przypadku przeniesienie globalne stanowi alternatywę dla likwidacji, z jedną zasadniczą różnicą: aktywa są przenoszone w drodze sukcesji uniwersalnej, bez pośredniego postępowania likwidacyjnego.
W tym przypadku przeniesienie globalne stanowi alternatywę dla tradycyjnej likwidacji, z jedną zasadniczą różnicą: nie ma tu indywidualnej likwidacji aktywów ani stopniowego podziału majątku spółki; zamiast tego cały majątek spółki jest przenoszony jako całość na nowego właściciela w drodze sukcesji uniwersalnej.
2. Obowiązkowa zasada podziału między wspólnikami
Niezależnie od tego, czy spółka jest rozwiązana, czy nie, artykuł nakłada obowiązkową zasadę:
wynagrodzenie przypadające każdemu wspólnikowi musi być zgodne z zasadami regulującymi jego udziały likwidacyjne.
Wymóg ten gwarantuje:
• równość między wspólnikami, zgodnie z ich udziałami,
• oraz zakaz ukrytych lub dyskryminacyjnych podziałów pod pozorem przeniesienia.
Na przykład, jeśli spółka z dwoma wspólnikami posiadającymi 60% i 40% udziałów przenosi cały swój majątek za cenę ryczałtową, wynagrodzenie musi zostać rozdzielone w tej samej proporcji.
Każdy inny podział ukrywałby nierówny podział, niezgodny z zasadami dotyczącymi udziałów likwidacyjnych.
V. Podstawa prawna
Globalne przeniesienie aktywów i pasywów jest instrumentem umożliwiającym uporządkowane wyjście z transakcji prawnych, który umożliwia:
• ciągłość aktywów u jednego lub kilku nabywców,
• zaspokojenie wierzycieli bez konieczności przeprowadzania tradycyjnej likwidacji,
• oraz ochronę wierzycieli, zapewnioną poprzez sukcesję uniwersalną.
ARTYKUŁ 73. GLOBALNE PRZENIESIENIE AKTYWÓW I PASYWÓW
I. Cel i funkcja przepisu
Niniejszy artykuł reguluje szczególny przypadek globalnego przeniesienia aktywów i pasywów: taki, w którym aktywa nie są przenoszone na jednego nabywcę, lecz rozdzielane między kilku.
Ustawodawca dopuszcza tę wielość nabywców, ale nakłada istotny warunek strukturalny: każdy przenoszony blok aktywów musi stanowić autonomiczną jednostkę gospodarczą.
II. Wymóg jedności gospodarczej
Pojęcie jedności gospodarczej oznacza, że każda część przenoszonych aktywów:
– jest spójna organizacyjnie,
– umożliwia niezależne wykonywanie działalności oraz
– zawiera niezbędne aktywa i pasywa do jej funkcjonowania.
Nie jest to zwykły arytmetyczny podział aktywów, lecz raczej funkcjonalna segmentacja aktywów.
III. Cel przepisu
Wymóg ten służy kilku celom:
1. Zapobieganiu sztucznej fragmentacji aktywów spółki.
2. Ochronie wierzycieli, którzy będą wówczas mieli do czynienia z identyfikowalnymi i spójnymi finansowo nabywcami.
3. Zapewnieniu spójności sukcesji uniwersalnej przy zachowaniu ekonomicznej logiki przeniesienia.
Chociaż aktywa są podzielone na kilka jednostek gospodarczych, jak ma to miejsce w przypadku wydzielenia, globalne przeniesienie wielu aktywów nie oznacza utworzenia spółek beneficjentów, a jedynie przeniesienie aktywów na kilku cesjonariuszy.
IV. Zakres systematyczny
Przepis wprowadza istotne ograniczenie swobody konfiguracji globalnego przeniesienia: nie wszystkie Podział jest ważny tylko wtedy, gdy respektuje integralność ekonomiczną każdego przenoszonego składnika aktywów.
Artykuł 73 pełni funkcję rozgraniczającą: w przypadku globalnego przeniesienia na kilku nabywców zapobiega on arbitralnemu rozdrobnieniu składników aktywów i wymaga, aby każdy przenoszony składnik aktywów stanowił autonomiczną jednostkę gospodarczą. W ten sposób zachowana jest spójność sukcesji uniwersalnej.
Różnice:
Całkowite wydzielenie
Spółka ulega rozwiązaniu.
Cały jej majątek zostaje podzielony na kilka części.
Każda część jest przenoszona w drodze sukcesji uniwersalnej na nowe lub istniejące spółki.
Wspólnicy otrzymują udziały w spółkach przejmujących.
Spółka wydzielona znika, a jej majątek zostaje rozdzielony między dwie lub więcej spółek przejmujących, które kontynuują działalność w drodze sukcesji uniwersalnej.
Częściowe wydzielenie
Spółka nie ulega rozwiązaniu.
Przenosi jedną lub więcej jednostek gospodarczych.
Przeniesienie następuje w drodze sukcesji uniwersalnej.
Wspólnicy otrzymują udziały w spółkach przejmujących.
Reorganizuje aktywa i pozycje akcjonariuszy.
Rozdzielenie
Spółka nie ulega rozwiązaniu.
Przenosi jedną lub więcej jednostek gospodarczych w drodze sukcesji uniwersalnej.
Spółka, a nie akcjonariusze, otrzymuje udziały beneficjenta.
Globalne przeniesienie aktywów i pasywów
Cała baza aktywów jest przenoszona w drodze sukcesji uniwersalnej.
Wsparciem nie mogą być udziały nabywcy.
Jeśli wsparcie otrzyma bezpośrednio akcjonariusze → spółka ulega rozwiązaniu.
Jeśli wsparcie otrzyma spółka → może ona nadal istnieć.
ARTYKUŁ 74. PROJEKT PRZENIESIENIA GLOBALNEGO
I. Funkcja przepisu
Artykuł 74 nie powiela niepotrzebnie artykułu 4, lecz raczej precyzuje go dla operacji o własnych, bardzo specyficznych cechach: globalnego przeniesienia aktywów i pasywów.
Już sam artykuł 4.2 zapowiada tę technikę, stwierdzając, że projekt będzie zawierał również informacje ustalone dla każdego rodzaju modyfikacji.
Artykuł 74 stanowi zatem rozwinięcie ogólnych ram projektu.
II. Co artykuł 74 faktycznie dodaje w porównaniu z artykułem 4
Nie dodaje on „więcej tego samego”, ale raczej elementy, które nie pasują dobrze do ogólnych ram fuzji i wydzieleń:
1. Precyzyjna identyfikacja nabywcy lub nabywców
2. Data wejścia w życie w księgach rachunkowych
Jest to kluczowe w przypadku transferu globalnego, ponieważ oznacza:
– moment, od którego nabywca przejmuje odpowiedzialność za wyniki,
– oraz granicę między wcześniejszym a późniejszym zarządzaniem.
3. Szczegółowa wycena aktywów i pasywów oraz ich alokacja
Jest to szczególnie istotne w przypadku wielokrotnego transferu globalnego (art. 73), gdzie:
– każdy nabywca otrzymuje jednostkę ekonomiczną,
– a aktywa i pasywa muszą być precyzyjnie wyszczególnione.
4. Określenie świadczenia i jego celu
Kluczowy punkt przepisu:
– czy otrzyma je spółka, czy akcjonariusze,
– a jeśli akcjonariusze, kryterium podziału według ich udziału likwidacyjnego. Art. 72 ust. 2
5. Dowód terminowości w regulowaniu zobowiązań podatkowych i ubezpieczeń społecznych
Wymóg ten nie występuje w przepisach ogólnych i wskazuje na charakter operacji:
– całkowite przeniesienie aktywów,
– mające istotny wpływ na wierzycieli publicznych.
III. Czy można było to uprościć?
Z systemowego punktu widzenia cała treść projektu dla każdego trybu mogłaby zostać skoncentrowana w jednym przepisie, unikając odsyłaczy, które zmuszają interpretatora do rekonstrukcji systemu poprzez połączenie artykułu 4 z przepisami szczególnymi.
Związek
ARTYKUŁ 4 I 20, PROJEKT TRANSFORMACYJNY
Artykuł 4 stanowi ogólne ramy projektu.
Artykuł 20 stosuje te ramy do przekształcenia: dodaje szczegółowe przepisy, znosi wymóg przekształceń wewnętrznych i wymaga dodatkowej dokumentacji (bilansu, audytu, zaświadczeń).
ARTYKUŁ 4 I 39, PLAN POŁĄCZENIA
Artykuł 39 nie rozwija treści planu, który został już ogólnie ustalony w artykule 4, lecz reguluje konkretne aspekty strukturalne połączenia: jego wspólny charakter, wymogi dotyczące podpisów, obowiązek zachowania sytuacji finansowej oraz datę wygaśnięcia planu.
ARTYKUŁ 4 I 64, PLAN WYDZIAŁU
Artykuł 64 nie powiela treści artykułu 4, lecz uzupełnia ją poprzez technikę odsyłania i specjalizacji.
Podczas gdy artykuł 4 określa minimalną wspólną treść każdego planu modyfikacji strukturalnej, artykuł 64 wprowadza przepisy niezbędne dla wydzielenia, koncentrując się na alokacji akcji, szczegółowym podziale aktywów i pasywów oraz dowodzie wypełnienia obowiązków publicznych.
ARTYKUŁ 75. SPRAWOZDANIE DYREKTORÓW
„Dyrektorzy sporządzają sprawozdanie szczegółowo wyjaśniające i uzasadniające proponowane globalne przeniesienie.”
I. Charakter postanowienia
Artykuł 75 nakłada na dyrektorów obowiązek sporządzenia szczegółowego sprawozdania wyjaśniającego, w przypadku gdy proponowana transakcja stanowi globalne przeniesienie aktywów i pasywów. Aktywny.
Niniejszy raport nie różni się zasadniczo od raportu przewidzianego w Artykule 5, lecz odnosi się do jego konkretnego zastosowania w tym modelu strukturalnym.
II. Cel raportu
Raport spełnia trzy główne funkcje:
1. Funkcja wyjaśniająca
Musi jasno opisywać transakcję:
– dlaczego wybrano transfer globalny,
– kim jest nabywca,
– jakie uzgodniono wynagrodzenie,
– i jakie skutki będzie ona miała dla akcjonariuszy, pracowników i wierzycieli.
2. Funkcja uzasadniająca
Samo wyjaśnienie jest niewystarczające; korzyści ekonomiczne i prawne transakcji muszą być uzasadnione.
3. Funkcja przejrzystości wewnętrznej
Umożliwia akcjonariuszom głosowanie z wystarczającą wiedzą.
III. Treść merytoryczna
Chociaż Artykuł 75 jest zwięzły, jego treść jest systematycznie zintegrowana z Artykułem 5 (ogólne sprawozdanie rady dyrektorów).
W związku z tym raport musi uwzględniać:
prawne i ekonomiczne aspekty przeniesienia,
konsekwencje dla akcjonariuszy,
skutki dla pracowników,
wpływ na wierzycieli,
oraz, w stosownych przypadkach, uzasadnienie kryteriów podziału, jeśli wynagrodzenie zostanie przypisane akcjonariuszom. Artykuły 72.2 i 74.1.4
W przypadku przeniesienia globalnego szczególne znaczenie mają:
– wycena przenoszonych aktywów, Artykuł 74.1.3
– zasadność wynagrodzenia, Artykuł 74.1.4
IV. Specyfika przeniesienia globalnego
W przeciwieństwie do fuzji lub wydzielenia:
– brak stosunku wymiany,
W związku z tym raport musi koncentrować swoją analizę na:
– adekwatności wynagrodzenia,
– ochronie akcjonariuszy,
– oraz ciągłości lub rozwiązaniu spółki przenoszącej.
V. Ocena techniczna
1. Punkt wyjścia: Czym jest Artykuł 5?
Artykuł 5 reguluje ogólny raport zarządu dotyczący wszelkich zmian strukturalnych, o bardzo szerokiej treści:
• uzasadnienie prawne i ekonomiczne, ust. 1
• konsekwencje dla akcjonariuszy, pracowników i wierzycieli, ust. 1, 3 i 5
• struktura dwufazowa (akcjonariusze/pracownicy), ust. 2
• terminy udostępnienia zmian, ust. 6
• możliwe wyłączenia, ust. 4 i 8.
Jest to raport przekrojowy, przeznaczony dla „typowych” operacji:
• przekształcenie,
• fuzja,
• wydzielenie.
2. Co stanowi artykuł 75 i dlaczego istnieje?
Artykuł 75 stanowi jedynie:
„Zarząd sporządza raport szczegółowo wyjaśniający i uzasadniający proponowane przeniesienie globalne”.
Globalne przeniesienie aktywów i pasywów:
-.- nie wpisuje się dobrze w ramy Artykułu 5. 5.
-.- Nie ma wymiany,
-.- Nie ma symetrycznych spółek uczestniczących,
Nie ma wzajemnej integracji, lecz raczej całkowite przeniesienie.
-.- Może nie być ciągłości korporacyjnej,
-.- Może występować istotny element likwidacyjny.
Ustawodawca nie zamierza automatycznie stosować całej treści Artykułu 5, ale chce zapewnić solidne uzasadnienie.
W związku z tym:
-.- Nie powiela on automatycznie treści Artykułu 5 ani nie odnosi się do niej,
-.- Ustanawia on szczegółowy raport dla globalnego przeniesienia, o bardziej otwartej i celowej formule.
3.- Dokładny związek między Artykułem 5 a Artykułem 75
Innymi słowy:
W przypadku globalnego przeniesienia istnieje obowiązkowy raport, ale nie ma „modelowego raportu na podstawie Artykułu 5”.
4. Porównanie z innymi sprawozdaniami „specjalnymi”
Przekształcenie – Artykuł 21
Wyraźnie odwołuje się do przepisów ogólnych i dodaje szczegółowy obowiązek (sprawozdawczości o późniejszych zmianach w kapitale własnym).
Połączenie – Artykuły 41 i następne
Tak, w przypadku połączenia sporządza się sprawozdanie zarządu.
Nie jest to jednak niezależne „sprawozdanie specjalne” o takim samym profilu jak w przypadku przekształcenia, o którym mowa w Artykule 21, ponieważ system obejmuje również zewnętrzną kontrolę eksperta, który pełni kluczowe funkcje.
Podział – Artykuł 67
Nie reguluje on sprawozdania ogólnego, lecz bardzo specyficzny aspekt techniczny (wkłady niepieniężne).
W każdym przypadku ustawodawca dostosowuje zasady ogólne do transakcji.
5. W przypadku przeniesienia globalnego:
Sprawozdanie zarządu jest obowiązkowe (Artykuł 75).
Musi ono szczegółowo wyjaśniać i uzasadniać projekt.
-.- Cała struktura artykułu 5 nie może być automatycznie wymagana, jeśli nie jest istotna (np. stosunek wymiany).
Tak, należy je uwzględnić, jeśli występują:
- Skutki dla wierzycieli,
- Przeznaczenie aktywów,
- Ekonomiczne uzasadnienie świadczenia,
- Powody rozwiązania lub kontynuacji działalności spółki.
ARTYKUŁ 76 OPINII NIEZALEŻNEGO BIEGŁEGO
„Opinia niezależnego biegłego w przypadku przeniesienia globalnego będzie opcjonalna”.
1. Punkt wyjścia: ogólne ramy (art. 6)
Artykuł 6 ustanawia ogólne zasady dotyczące opinii biegłego w przypadku zmian strukturalnych:
• Weryfikacja kursu wymiany lub rekompensaty pieniężnej.
• Weryfikacja adekwatności kapitałowej w spółkach akcyjnych (SA) lub spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością (S. Com.) w oparciu o akcje.
• Ewentualna wycena gwarancji dla wierzycieli.
• Powołanie przez Rejestratora Handlowego.
• Minimalny okres wypowiedzenia wynosi jeden miesiąc.
Niniejszy artykuł nie nakłada jednak obowiązku sporządzenia raportu we wszystkich przypadkach.
Reguluje on jedynie sposób jego sporządzenia, gdy ma to zastosowanie.
2. Specjalny reżim i W każdej operacji
System działa w następujący sposób:
Każda konkretna modyfikacja strukturalna określa, czy sprawozdanie jest obowiązkowe, ograniczone czy opcjonalne.
Przyjrzyjmy się temu porównawczo:
✔ Przekształcenie (art. 22)
Jest ono obowiązkowe tylko wtedy, gdy powstająca spółka jest spółką akcyjną (SA) lub spółką z ograniczoną odpowiedzialnością (S. Com. por acciones).
Jego cel jest bardzo konkretny: wycena wkładów niepieniężnych.
✔ Połączenie (art. 41)
Jest ono obowiązkowe, gdy w grę wchodzi spółka akcyjna (SA) lub spółka z ograniczoną odpowiedzialnością (S. Com. por acciones).
W tym przypadku sprawozdanie ma znaczenie strukturalne, zwłaszcza w celu monitorowania stosunku wymiany akcji i adekwatności kapitału własnego spółki. Patrz art. 41, § 3, pierwsza i druga część sprawozdania.
✔ Podział (art. 68)
Podobny system jak w przypadku połączenia.
Obowiązkowe w przypadku spółki akcyjnej (SA) lub spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (S. Com. por acciones), ze szczególnym uwzględnieniem wyceny przenoszonego majątku.
Porównanie z fuzjami
W przypadku fuzji biegły weryfikuje:
- Stosunek wymiany.
- Adekwatność kapitału własnego w stosunku do kapitału wynikowego.
W przypadku wydzielenia biegły weryfikuje:
- Wycenę majątku wydzielonego.
- Adekwatność kapitału własnego w stosunku do kapitału spółek przejmujących.
Przeniesienie globalne (art. 76)
Tutaj ustawodawca wybiera inne rozwiązanie:
• Nie jest ono w żadnym przypadku obowiązkowe.
• Jest ono wyraźnie określone jako fakultatywne.
• Nie jest powiązane z istnieniem spółki akcyjnej (SA).
• Nie uzależnia swojej konieczności od konkretnej wyceny majątku.
W przypadku fuzji (art. 41) i wydzieleń (art. 68) zaangażowanie spółki akcyjnej (SA) automatycznie powoduje powstanie obowiązku raportowania.
Jest to zgodne z charakterem globalnego przeniesienia:
• Istnienie stosunku wymiany nie jest niezbędnym elementem strukturalnym.
• Bezpośrednie wynagrodzenie dla akcjonariuszy nie jest nieodłączną częścią operacji.
• Przeniesienie może być zorganizowane jako przeniesienie obciążone kosztami lub jako reorganizacja bez wynagrodzenia.
• Może pełnić funkcję reorganizacyjną lub likwidacyjną.
W związku z tym typowy schemat Artykułu 6 traci na znaczeniu jako niezbędna kontrola strukturalna.
ARTYKUŁ 77. UMOWA O GLOBALNYM PRZENIESIENIU
1. Jurysdykcja Rady Dyrektorów Zbywcy
Globalne przeniesienie musi zostać zatwierdzone przez walne zgromadzenie rady dyrektorów Zbywcy.
Powód jest oczywisty: operacja wiąże się z przeniesieniem całego majątku spółki w całości, co może doprowadzić do jej nieaktywności lub późniejszego rozwiązania.
Jest to zatem decyzja strukturalna, która należy do akcjonariuszy.
2. Ścisłe przestrzeganie planu
Zarząd musi zatwierdzić operację w ścisłej zgodności z globalnym planem transferu.
Oznacza to, że zarząd nie może jednostronnie modyfikować planu.
Wprowadzenie istotnych zmian byłoby prawnie równoznaczne z odrzuceniem projektu i wymagałoby ponownego rozpoczęcia procedury.
3. „Z zachowaniem wymogów określonych dla przyjęcia umowy o połączeniu”
To wyrażenie odnosi się do procedury zatwierdzania przez zgromadzenie akcjonariuszy.
W szczególności globalne przeniesienie musi zostać zatwierdzone z zachowaniem tych samych zabezpieczeń proceduralnych, co fuzja, w tym:
a. Ulepszone wcześniejsze powiadomienie akcjonariuszy.
Przed zgromadzeniem akcjonariuszy należy udostępnić odpowiednie dokumenty dotyczące transakcji (projekt, bilanse, sprawozdania finansowe i raporty).
b. Zebranie zwołane z co najmniej miesięcznym wyprzedzeniem.
Zgromadzenie, które ma zatwierdzić transakcję, musi zostać zwołane z co najmniej miesięcznym wyprzedzeniem.
c) Wymagana większość kwalifikowana w przypadku zmian strukturalnych.
W zależności od rodzaju spółki, stosuje się przepisy hiszpańskiej ustawy o spółkach (LSC) dotyczące porozumień strukturalnych (art. 194 i 199).
d) Zatwierdzenie bez zmiany projektu.
Zarząd ogranicza się do zatwierdzenia lub odrzucenia przedstawionej propozycji.
Odniesienie do fuzji wynika z faktu, że przeniesienie globalne, nawet bez wymiany udziałów lub integracji wspólników, jest operacją o porównywalnej intensywności strukturalnej.
4. Procedura zawierania umowy w spółce przejmującej
W przeciwieństwie do fuzji, zgoda zgromadzenia wspólników spółki przejmującej nie jest wymagana.
Co do zasady, zgoda organu administrującego jest wystarczająca (chociaż przepis odnosi się do rady dyrektorów).
Powodem jest to, że w przypadku spółki przejmującej operacja może polegać po prostu na nabyciu aktywów lub przedsiębiorstwa, co zazwyczaj wchodzi w zakres obowiązków zarządczych organu administracyjnego.
5. Wyjątek: Nabycie aktywów istotnych
Zgromadzenie wspólników spółki przejmującej musi uczestniczyć w operacji nabycia aktywów istotnych, zgodnie z zasadą ustanowioną w art. 160(f) hiszpańskiej ustawy o spółkach.
W takich przypadkach transakcja istotnie wpływa na strukturę ekonomiczną spółki i musi zostać zatwierdzona przez wspólników.
6. Znaczenie przepisu
W przypadku spółki przejmującej transakcja wiąże się ze zbyciem wszystkich jej aktywów, zatem decyzja musi zostać podjęta przez zgromadzenie wspólników;
W przypadku spółki przejmującej jest to zazwyczaj nabycie aktywów, które wchodzi w zakres zwykłych kompetencji zarządu. Wszelkie przeniesienia dotyczące aktywów istotnych.
Zarząd
→ sporządza globalny plan przeniesienia (art. 74)
Zarząd
→ sporządza sprawozdanie wyjaśniające (art. 75)
Walne Zgromadzenie
→ zatwierdza lub odrzuca plan (art. 77)
ARTYKUŁ 78. AKT I REJESTRACJA PRZENIESIENIA GLOBALNEGO
1. Formalizacja w akcie notarialnym
Przeniesienie globalne musi zostać sformalizowane w akcie notarialnym, który musi zostać sporządzony zarówno przez spółkę zbywającą, jak i nabywcę lub nabywców.
Akt notarialny musi zawierać globalną umowę przeniesienia przyjętą przez walne zgromadzenie spółki zbywającej, a także dowód spełnienia warunków prawnych wymaganych dla przeprowadzenia transakcji.
Do warunków tych należą w szczególności:
Akt notarialny zakłada wcześniejsze zakończenie procedury globalnego przeniesienia przewidzianej w poprzednich artykułach, której spełnienie musi zostać wykazane w momencie jego sporządzenia.
Wykazanie spełnienia warunków wstępnych obejmuje przestrzeganie procedury modyfikacji strukturalnej określonej w ogólnych przepisach Dekretu Królewskiego z mocą ustawy, w tym przepisów dotyczących sporządzania, raportowania, upubliczniania oraz ochrony akcjonariuszy i wierzycieli, art. 4, 7 i 13.
2. Rejestracja transakcji
Przeniesienie globalne staje się skuteczne z chwilą wpisu do Rejestru Handlowego spółki zbywającej.
Wpis ma zatem skutek konstytutywny, co oznacza, że uniwersalne przeniesienie aktywów i skutki strukturalne transakcji zostają urzeczywistnione wobec osób trzecich z chwilą wpisu.
3. Rozwiązanie spółki zbywającej
Jeżeli przeniesienie globalne obejmuje przeniesienie całego majątku spółki, a spółka nie otrzymuje świadczenia wzajemnego umożliwiającego jej kontynuowanie działalności, spółka zbywająca może zostać pozbawiona celu lub możliwości prowadzenia działalności.
W takim przypadku, po wpisaniu transakcji do rejestru, jej wpisy zostaną anulowane, co doprowadzi do jej prawnego rozwiązania.
Ten efekt ujawnia funkcjonalne podobieństwo, jakie w wielu przypadkach ma przeniesienie globalne z likwidacją spółki przeprowadzaną poprzez przeniesienie całego majątku.
Przekształcenie
Akt musi zawierać:
• informacje wymagane do utworzenia nowego rodzaju spółki
• listę ustępujących wspólników
• nową strukturę kapitałową.
Jest to określone w artykule 30.
Połączenie
Akt musi również zawierać:
• bilans połączenia
• zmiany statutu spółki przejmującej
• akcje lub udziały kapitałowe przypisane wspólnikom.
Jest to określone w artykule 50.
Podział
Akt połączenia stosuje się przez odesłanie (art. 63 → art. 50)
Przeniesienie globalne
Akt opiera się na innej logice:
• pojawia się spółka zbywająca i przejmująca
• zawiera globalną umowę przeniesienia
• potwierdza przestrzeganie procedury.
Zostało to ustanowione w artykule 78.
ODNIESIENIA DO AKTU W DEKRECIE KRÓLEWSKIM
L 1 DO 78
SŁOWO „AKT” POJAWIA SIĘ W ARTYKUŁACH 9.1; 20.1, 2; 25.2, ust. 2; 26.2, ust. 1; 29.2; 30.1 i 2; 31; 35.2; 40.2; 46, 3 i 4; 50 1 i 2, ust. 1 i 2; oraz 78
Odniesienia do „aktu”
Art. 9.1
Dotyczy to aktu zmiany strukturalnej w przypadku jednomyślnej zgody.
Dokumenty, które normalnie muszą zostać opublikowane lub złożone, są włączone bezpośrednio do aktu.
Art. 20.1.2
Wspomina się o projekcie statutu lub regulaminu spółki powstałej w wyniku przekształcenia.
Akt występuje tutaj jako dokument przyszły, który urzeczywistni przekształcenie.
Art. 25.2 (ust. 2)
W przypadku przekształcenia wymagane jest przedstawienie notariuszowi dowodu wniesienia wkładów kapitałowych.
Dokumenty uzupełniające są dołączane do aktu przekształcenia.
Art. 26.2 (ust. 1)
Akt założycielski spółki jest wymieniany w celu ustalenia udziału wspólników przemysłowych.
Odniesienie do aktu jako dokumentu założycielskiego spółki.
Art. 29.2
Dotyczy to dodatkowych zmian w akcie lub regulaminie, gdy przekształcenie obejmuje inne zmiany.
Akt służy jako dokument, który rejestruje zmiany strukturalne i statutowe.
Art. 30.1 i 2
Niniejszy przepis wyraźnie reguluje kwestię publicznego aktu przekształcenia.
Akt formalizuje umowę o przekształceniu i zawiera wymagane informacje dotyczące nowego rodzaju spółki.
Art. 31
Dotyczy to rejestracji aktu przekształcenia w formie aktu notarialnego.
Przekształcenie staje się skuteczne dopiero po wpisaniu aktu do rejestru handlowego.
Art. 35.2
W akcie założycielskim spółki należy wskazać udziały wspólnika przemysłowego w przypadku połączenia.
Odniesienie historyczne do aktu założycielskiego rozwiązanej spółki.
Art. 40.2
Plan połączenia musi zawierać projekt aktu założycielskiego i statut nowo powstałej spółki.
Przewiduje on treść przyszłej umowy o połączeniu.
Art. 46.3
Wspomina się o statutach spółek zależnych. Akt notarialny.
Dokumenty referencyjne dla informacji akcjonariuszy przed połączeniem.
Art. 46.4
W przypadku połączenia przez utworzenie spółki należy uwzględnić projekt aktu założycielskiego nowej spółki.
Dokument przygotowawczy do operacji połączenia.
Art. 50.1 i 2
Reguluje akt notarialny połączenia.
Formuje umowę o połączeniu w akcie notarialnym i zawiera bilans połączenia oraz zmiany statutu.
Art. 78
Reguluje akt notarialny globalnego przeniesienia aktywów.
Formuje uniwersalne przeniesienie aktywów i musi zostać sporządzone przez zbywcę i przejmującego.
Wniosek systemowy (bardzo krótki)
W Królewskim Dekrecie z mocą ustawy słowo „akt” pojawia się w trzech odrębnych funkcjach:
1. Wstępny dokument korporacyjny
(akt założycielski lub statut).
2. Dokument przygotowawczy
(projekt umowy spółki powstałej).
3. Formalny dokument transakcji
(Umowa o przekształceniu, połączeniu lub przeniesieniu globalnym)
ORAZ SŁOWO REJESTRACJA W ARTYKUŁACH 12.5; 13.3; 16.1, ust. 1 i 2; 20.1, 1; 31; 40.1; 49.3; 51.1; 54.1; i 78
Odniesienia do „Rejestracji”
Art. 12.5
Stwierdza się, że wykonanie prawa akcjonariuszy do wynagrodzenia pieniężnego nie wstrzymuje transakcji ani nie uniemożliwia jej rejestracji.
Rejestracja zmiany strukturalnej nie jest wstrzymywana przez roszczenia akcjonariuszy.
Art. 13.3
Ustala się, że powództwa wierzycieli o zabezpieczenie nie wstrzymują transakcji ani jej rejestracji.
Ciągłość transakcji korporacyjnej jest chroniona poprzez zapobieganie blokadom rejestracyjnym.
Artykuł 16.1 (ust. 1)
Rejestrator Handlowy musi sprawdzić, czy wszystkie wymagania zostały spełnione przed zarejestrowaniem zmiany.
Rejestracja służy do sprawdzenia legalności zmiany.
Artykuł 16.1 (ust. 2)
Ustala się, że zmiana strukturalna wchodzi w życie z chwilą rejestracji.
Rejestracja ma charakter konstytutywny.
Artykuł 20.1.1
Plan przekształcenia musi zawierać dane rejestrowe spółki w Rejestrze Handlowym.
Dane identyfikacyjne spółki uczestniczącej.
Artykuł 31
Ustala się, że przekształcenie wchodzi w życie dopiero po zarejestrowaniu aktu notarialnego.
Konkretne zastosowanie ogólnej zasady zawartej w Artykule 16.
Artykuł 40.1
Plan połączenia musi zawierać dane identyfikacyjne spółek uczestniczących.
Wyłącznie w celu identyfikacji spółek.
Artykuł 49.3
Stwierdza się, że zakwestionowanie stosunku wymiany nie wstrzymuje połączenia ani jego rejestracji.
Zapobiega to blokowaniu transakcji przez spory dotyczące stosunku wymiany.
Artykuł 51.1
Połączenie staje się skuteczne z chwilą jego wpisu do Rejestru Handlowego.
Potwierdzenie konstytutywnego charakteru wpisu do Rejestru Połączenia.
Artykuł 54.1
Wpis przejęcia rozpoczyna dwumiesięczny okres, w którym akcjonariusze mniejszościowi spółki przejmowanej mogą przyjąć ofertę nabycia swoich akcji lub udziałów przez spółkę przejmującą.
Wpis nie tylko czyni połączenie skutecznym, ale stanowi również punkt wyjścia dla prawa akcjonariuszy mniejszościowych do podziału ekonomicznego.
Artykuł 78
Ustala się, że przeniesienie globalne staje się skuteczne z chwilą jego wpisu do Rejestru Handlowego spółki przejmującej.
Wpis określa moment, w którym następuje sukcesja uniwersalna majątku.
Krótkie podsumowanie systemowe
W Dekrecie Królewskim z mocą ustawy słowo „rejestracja” występuje w trzech funkcjach:
1. Identyfikator rejestru (dane rejestrowe spółek).
2. Gwarancja ciągłości postępowania (nie wstrzymuje jej roszczenie wspólników lub wierzycieli).
3. Moment prawnej skuteczności czynności prawnej (rejestracja ze skutkiem konstytutywnym).
ARTYKUŁ 79. ODPOWIEDZIALNOŚĆ SOLIDARNA ZA NIEWYKONANIE ZOBOWIĄZAŃ
Przeniesienie globalne oznacza przeniesienie całego majątku spółki zbywającej na jednego lub kilku nabywców.
Aby zapobiec pokrzywdzeniu wierzycieli przez to przeniesienie, prawo ustanawia system odpowiedzialności solidarnej za długi powstałe przed dokonaniem czynności.
1. Zakres odpowiedzialności
Odpowiedzialność obejmuje:
• długi powstałe przed opublikowaniem umowy przeniesienia,
• które nie były jeszcze wymagalne w tym momencie,
• które zostały przejęte przez cesjonariusza względem wierzycieli.
Jeżeli cesjonariusz, który przejął dług, nie wywiąże się ze swoich zobowiązań, wierzyciele mogą dochodzić swoich praw również od innych stron zaangażowanych w transakcję.
2. Odpowiedzialni
Prawo przewiduje wielopoziomową odpowiedzialność solidarną:
a) Inni cesjonariusze
Odpowiadają oni solidarnie za niezapłacone długi, ale tylko do wysokości aktywów netto otrzymanych przez każdego z nich w wyniku przeniesienia.
b) Akcjonariusze
Jeżeli akcjonariusze otrzymali świadczenie w wyniku przeniesienia całości, odpowiadają również do wysokości otrzymanego świadczenia.
c) Spółka zbywająca, która kontynuuje działalność Istniejące
Jeżeli spółka nie zostanie rozwiązana, będzie odpowiadać do wysokości pozostałych w niej aktywów netto.
3. Cel przepisu
Niniejszy system ma na celu ochronę wierzycieli przed rozdrobnieniem aktywów wynikającym z globalnego przeniesienia.
W ten sposób zapobiega on przeniesieniu aktywów przez spółkę zbywającą na kilku nabywców, co pozbawiłoby istniejących wierzycieli wystarczającego zabezpieczenia.
4. Przedawnienie roszczeń
Solidarna odpowiedzialność nabywców i wspólników wygasa po upływie pięciu lat.
Ten okres daje wierzycielom wystarczająco dużo czasu na zgłoszenie roszczeń, nie powodując jednocześnie nieograniczonej odpowiedzialności stron transakcji.
